Sucesiones Internacionales . Determinación de la norma aplicable

La cuestión de la ley aplicable a las sucesiones internacionales plantea hoy día cuestiones novedosas que hacen de la misma un tema atrayente y actual, dotándolo, además, de una suma complejidad. A los problemas con que se han enfrentado tradicionalmen-te los operadores jurídicos al abordar esta problemática, se suman recientemente otros de índole diversa, muy vinculados a la llegada a España de nacionales de ciertos países alejados de la cultura jurídica occidental. Ello dota a la práctica del modelo español de Derecho internacional privado de una carga de conflictividad desconocida hasta el momento en España: la aplicación de legislaciones extranjeras basadas en modelos de organización social que se alejan notablemente del nuestro requiere de un ingente esfuerzo de conciliación de sistemas. La nueva realidad social plantea como cuestión de fondo la cuestión de si la rígida solución en la materia, recogida en el artículo 9.8 del Código civil, resulta adecuada para afrontar este nuevo reto. Se trata de verificar si una norma concretada en un único criterio de conexión, la nacionalidad, ofrece una respuesta satisfactoria a las nuevas necesidades sociales con las que se enfrenta España. La sociedad española está adoptando con el tiempo un contorno marcadamente multicultural. Se ha transformado como consecuencia de las corrientes migratorias que están afectando al país desde hace tan solo algunos años, lo que reclama plantearse en profundidad y en relación con todos los ámbitos vinculados al fenómeno sucesorio la posible adopción de otras soluciones de Derecho aplicable que resulten más acordes con esta nueva realidad

INDICE

Primera Parte
INTRODUCCIÓN AL PANORAMA ACTUAL DE LAS SUCESIONES INTERNACIONALES

   I.   SOBRE LAS RAZONES QUE JUSTIFICAN LA ELECCIÓN DEL TEMA
   II.   NUEVAS DIFICULTADES EN LAS SUCESIONES INTERNACIONALES DERIVADAS DEL NUEVO PERFIL MULTICULTURAL DE LA SOCIEDAD ESPAÑOLA
   III.   APROXIMACIÓN AL ESTUDIO COMPARADO DE LA REGULACIÓN DE LAS SUCESIONES INTERNACIONALES

Segunda Parte
PANORAMA ACTUAL DE LA REGULACIÓN DE LAS SUCESIONES INTERNACIONALES

Capítulo Primero
MARCO JURÍDICO ACTUAL. DIVERSIDAD NORMATIVA MATERIAL Y DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE

   I.   CONSIDERACIONES PREVIAS
   II.   APROXIMACIÓN A LOS DIFERENTES TIPOS DE SISTEMAS SUCESORIOS EXISTENTES EN EL MUNDO
II.1.   Sistemas sucesorios occidentales tradicionales: el sistema romano y el sistema germano
II.1.1.   Sistema romano y unidad en el tratamiento de la sucesión
II.1.1.1. Principios generales del sistema
II.1.1.2. Aproximación a algunos sistemas unitarios de ley aplicable a las sucesiones
II.1.1.2.1. Consideraciones previas
II.1.1.2.2. Análisis ejemplificativo de la ley aplicable a las sucesiones internacionales en algunos países de sistema unitario
II.1.1.2.2.1. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Alemania
II.1.1.2.2.2. La ley aplicable a las sucesiones Internacionales en la Confederación Helvética
II.1.1.2.2.3. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Italia
II.1.1.2.2.4. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Venezuela
II.1.2.   Sistema germano y escisión en el tratamiento de la sucesión
II.1.2.1. Principios generales del sistema
II.1.2.2. El sistema territorial puro y el sistema territorial mixto
II.1.2.2.1. El sistema territorial puro
II.1.2.2.2. El sistema territorial mixto
II.1.2.2.2.1. Consideraciones previas
II.1.2.2.2.2. Análisis ejemplificativo de la ley aplicable a las sucesiones internacionales en algunos países de sistema territorial mixto
II.1.2.2.2.2.1. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Francia
II.1.2.2.2.2.2. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Bélgica
II.1.2.2.2.2.3. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Inglaterra
II.1.2.2.2.2.4. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en los Estados Unidos de América
II.2.   Sistemas con base religiosa de creciente relevancia en el mundo occidental
II.2.1.   Derecho islámico
II.2.1.1. Consideraciones previas
II.2.1.2. Introducción al Derecho islámico. Fuentes y fundamentos
II.2.1.3. Derecho sucesorio islámico
II.2.1.3.1. Principios generales
II.2.1.3.2. Algunas reglas sucesorias más relevantes
II.2.1.4. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en los países de tradición musulmana
II.2.1.4.1. El criterio de conexión religión y los conflictos interreligiosos
II.2.1.4.2. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en algunos países de tradición musulmana
II.2.1.4.2.1. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Marruecos
II.2.1.4.2.2. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Argelia
II.2.1.4.2.3. La ley aplicable a las sucesiones internacionales en Túnez
II.2.2.   Derecho hindú
II.2.2.1. Consideraciones previas
II.2.2.2. Introducción al Derecho hindú. Fuentes
II.2.2.3. Derecho sucesorio en la India

Capítulo Segundo
LA REALIDAD ESPAÑOLA. PROBLEMAS CLÁSICOS Y NOVEDOSOS EN LA MATERIA

   I.   EL SISTEMA UNITARIO ESPAÑOL DE LEY APLICABLE A LAS SUCESIONES INTERNACIONALES
I.1.   El principio de unidad de la sucesión
I.2.   La nacionalidad como único criterio de conexión
I.3.   La aplicación del modelo en la práctica: solución al problema del conflicto móvil
I.4.   Sistema a completar con Convenios internacionales
   II.   FUNCIONAMIENTO DEL MODELO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN MATERIA SUCESORIA EN UN ENTORNO “CLÁSICO” DE CORTE OCCIDENTAL
II.1.   El reenvío en el Derecho internacional privado de sucesiones
II.2.   El orden público internacional en el Derecho internacional privado de sucesiones
II.3.   Algunos conflictos de sistemas tradicionales del Derecho internacional privado de sucesiones
II.3.1.   Problemática que afecta a los tipos de sucesión
II.3.1.1. El trust testamentario
II.3.1.1.1. Concepto de trust
II.3.1.1.2. Régimen jurídico aplicable. El Convenio de La Haya de 1 de julio de 1985 sobre ley aplicable al trust y a su reconocimiento
II.3.1.1.3. La práctica del trust testamentario en el Derecho Internacional privado comparado

II.3.1.1.3.1. Aplicación práctica del Convenio de La Haya de 1985
II.3.1.1.3.2. La práctica del trust en el Derecho Internacional privado europeo
II.3.1.2. La sucesión contractual
II.3.1.2.1. Concepto de sucesión contractual
II.3.1.2.2. Aproximación comparada a la regulación de la sucesión contractual
II.3.1.2.3. La práctica de los pactos sucesorios en el Derecho internacional privado comparado europeo
II.3.2.   Problemática que afecta a la legítima y a la mejora
II.3.2.1. Consideraciones previas
II.3.2.2. Aproximación comparada al Derecho sucesorio
II.3.2.2.1. Criterio generales de determinación de la legítima en el plano comparado
II.3.2.2.2. Análisis comparado de la legítima
II.3.2.3. La legítima en la práctica comparada del Derecho internacional privado
II.3.2.3.1. Normativas que protegen explícitamente los derechos legitimarios de ciertos sucesores
II.3.2.3.2. Sistemas en los que las soluciones han sido acuñadas por la jurisprudencia
II.3.3.    Problemática que afecta a las uniones de hecho y a los matrimonios homosexuales
II.3.3.1. Concepto de unión de hecho
II.3.3.2. Relación con el Derecho de familia
II.3.3.3. Aproximación comparada al Derecho material
II.3.3.3.1. Consideraciones previas
II.3.3.3.2. Aproximación comparada a la regulación de las uniones de hecho
II.3.3.4. Las uniones de hecho y los matrimonios del mismo sexo
II.3.3.4.1. Algunos apuntes sobre la evolución histórica y la situación actual desfavorable al reconocimiento de derechos
II.3.3.4.2. Aproximación comparada a la regulación de las uniones y matrimonios del mismo sexo

II.3.3.5. Las uniones de hecho con independencia del sexo y los matrimonios homosexuales en el Derecho internacional privado europeo
II.3.3.5.1. Planteamiento del estudio
II.3.3.5.2. Las uniones de hecho en el Derecho internacional privado. Algunos ejemplos
II.3.3.5.3. Los matrimonios homosexuales en el Derecho internacional privado. Algunos ejemplos

Capítulo Tercero
NUEVOS CONFLICTOS DE SISTEMAS DERIVADOS DE LA MULTICULTURALIDAD

   I.   CONSIDERACIONES PREVIAS
   II.   INSTITUCIONES O REGLAS SUCESORIAS ISLÁMICAS MÁS PROBLEMÁTICAS
II.1.   La discriminación de ciertos sucesores por razón del sexo y de la filiación: la mujer sucesora y el hijo “ilegítimo” sucesor
II.1.1.   Primer supuesto: la discriminación de la mujer sucesora
II.1.1.1. Aproximación comparada al Derecho sucesorio
II.1.1.1.1. Legislaciones occidentales
II.1.1.1.2. Derecho musulmán
II.1.2.    Segundo supuesto: la discriminación del hijo “ilegítimo” sucesor
II.1.2.1. Aproximación comparada al Derecho sucesorio
II.1.2.1.1. Legislaciones occidentales
II.1.2.1.2. Derecho musulmán
II.1.3.   La proyección de las desigualdades entre sucesores en el tráfico jurídico internacional
II.1.3.1. Derecho internacional privado musulmán
II.1.3.2. Derecho internacional privado europeo
II.2.   La incidencia de dos instituciones del Derecho de familia islámico en la sucesión del cónyuge viudo: la poligamia y el repudio
II.2.1.   La incidencia de la poligamia en los derechos sucesorios de la esposa viuda
II.2.1.1. Aproximación comparada a la poligamia
II.2.1.2. Mecanismos para hacer frente a la poligamia en el Derecho internacional privado europeo. El orden público atenuado como solución más extendida
II.2.2.   La incidencia del repudio en los derechos sucesorios de la esposa viuda
II.2.2.1. El repudio como forma privada de disolución del matrimonio. Aproximación comparada
II.2.2.2. Mecanismos para hacer frente al repudio en el Derecho internacional privado europeo. El orden público atenuado como solución más extendida

Tercera Parte
PROPUESTAS Y CONCLUSIONES

Capítulo Único
CLAVES PARA UNA RENOVACIÓN DE LA REGULACIÓN ACTUAL DE LAS SUCESIONES INTERNACIONALES

   I.   ARMONIZACIÓN DE REGULACIONES
I.1.   Armonización del Derecho material sucesorio
I.1.1.   El proceso de aproximación del Derecho material occidental
I.1.2.   El proceso de aproximación del Derecho material musulmán en su relación con los ordenamientos jurídicos occidentales
I.2.   Armonización del Derecho internacional privado de sucesiones
I.2.1.   El Instituto de Derecho Internacional
I.2.2.   La Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado
I.2.3.   La Unión Europea
   II.   REFORMA INTERNA DEL SISTEMA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE SUCESIONES. A LA BÚSQUEDA DE UNA NORMA DE CONFLICTO PERFECCIONADA
II.1.   A la búsqueda de una norma de conflicto perfeccionada
II.1.1.   Configuración de una norma de conflicto perfeccionada: unidad vs. escisión del tratamiento de la sucesión internacional
II.1.2.   Configuración de una norma de conflicto perfeccionada: criterios de conexión alternativos a la nacionalidad

II.1.2.1. Criterios de conexión tradicionales diferentes a la nacionalidad: el domicilio y la residencia habitual
II.1.2.2. Soluciones menos extendidas en el Derecho comparado: la ley del foro y normas de conflicto materialmente orientadas a la protección de determinados sucesores
II.1.2.3. Otros principios y criterios a considerar: el principio de proximidad, el centre-vie y la professio iuris
II.1.2.4. La solución mixta del Convenio de La Haya de 1989
II.2.   Una propuesta de modificación de la norma de conflicto española en materia de sucesiones
II.2.1.   Posible estructura de la norma de conflicto
II.2.2.   Criterios de conexión
II.2.2.1. Firme apuesta por la professio iuris
II.2.2.2. Ley aplicable en defecto de elección
II.2.2.3. Supremacía de los vínculos más estrechos
II.2.2.4. Conservación de la nacionalidad como criterio residual
II.2.2.5. Lex fori como cláusula de cierre
II.2.3.   Adaptación del régimen económico matrimonial
II.2.4.   Incidencia de las normas de imperativas del lugar de situación de los bienes inmuebles
II.2.5.   Resumen de la propuesta
   III.   CONCLUSIONES

ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA

BIBLIOGRAFÍA