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LA RESPONSABILIDAD
MEDICA POR LOS DIAGNOSTICOS PRECONCEPTIVOS Y PRENATALES
Andrea Maciá Morillo
Edicion 2.005
630 paginas
Precio C/IVA: 45,00 .- Euros.
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El nacimiento
de un niño afectado por enfermedades o defectos físicos o psíquicos
ha hecho surgir en los últimos años unas peculiares acciones
de responsabilidad civil —las acciones de wrongful birth y wrongful Ufe—,
en lasque, aparentemente, se plantea La posibilidad de calificar La vida
como daño. Por un Lado, los progenitores reclaman una indemnización
por no haber recibido la información necesaria para poder decidir
si traer al mundo al niño enfermo (acciones de wrongful birth); por
otro, el propio niño solicita ser indemnizado por el hecho mismo de
haber nacido (acciones de wrongful Life). La polémica está
servida. Este libro pretende analizar desde una perspectiva estrictamente
jurídica el encaje de ambas acciones en nuestro Ordenamiento, tratando
de evitar el enfoque ideoLógico que usuaLmente ha acompañado
y condicionado su estudio. Así, el objetivo de La obra es examinar
si concurren en ellas los elementos de la responsabilidad civil (daño,
cuLpa, relación de causalidad...)» a fin de determinar si pueden
ser acogidas en el Derecho español.
INDICE
Prólogo
Abreviaturas
Introducción
Capítulo I
Las acciones de wrongful birth y wrongful
life. Planteamiento de su problemática
I. El cambio en la responsabilidad
civil. La evolución del sistema hasta la aparición de las
acciones de responsabilidad relacionadas con
el nacimiento
A. La responsabilidad civil
como institución necesaria para el desarrollo de la
convivencia y del tráfico
económico
B. Los cambios en la institución
tradicional de la responsabilidad. El aumento
cuantitativo y cualitativo de
las demandas de responsabilidad
C. Las demandas de responsabilidad
médica como ejemplo de estas tendencias de la
responsabilidad civil
D. Las acciones de responsabilidad
relacionadas con el inicio de la vida
1. Una muestra
del incremento cualitativo de la responsabilidad civil médica
2. Distinción
entre los diversos supuestos de responsabilidad asociados al nacimiento
de un niño
a) Nacimiento
no deseado de un niño sano. Acciones de wrongful conception
b) Nacimiento
de un niño con defectos o enfermedades
i.
La responsabilidad por causación directa e indirecta del daño
ii.
Las acciones de responsabilidad por procreación irresponsable.
Defectos o
enfermedades causadas por los progenitores
iii.
Las acciones de wrongful birth y wrongful life: presentación
II. Estudio de las acciones de
wrongful birth y wrongful life
A. Elementos principales:
el daño reclamado, la víctima y el agente del daño
B. Situación del
problema. El supuesto de hecho del que parten estas acciones: el daño
de
la vida o por la vida
1. El rechazo
de la aplicación de la responsabilidad como vía de solución
frente a la
situación de
los progenitores y del niño
a) Premisa:
la responsabilidad no es el instrumento adecuado en estos casos
b) Vías
alternativas de solución del conflicto
2. La dificultad
de ceñir la argumentación a una perspectiva jurídica
a) Argumentos
extrajurídicos contrarios a las acciones de wrongful birth, a las
acciones
de wrongful life, o a ambas
i.
La causación de un trauma al niño y la lesión
de su dignidad como persona
ii.
El riesgo de una eugenesia encubierta
iii.
El control de las consecuencias derivadas de la aceptación de
estas acciones
b) Argumentos
extrajurídicos favorables a las acciones de wrongful life
i.
La incoherencia de aplicar un distinto tratamiento a ambas acciones
ii.
La conmiseración que suscita el “pobre niño” y la salvaguarda
de su posición
C. Tratamiento doctrinal,
legal y jurisprudencial de las acciones de wrongful birth y
wrongful life
1. Derecho comparado
a) Estados
Unidos
b) Gran
Bretaña
c) Francia
d) Italia
e) Alemania
2. El caso español
Capítulo II
Los sistemas de responsabilidad y su aplicación
a las acciones de wrongful birth y
wrongful life
I. Los diversos sistemas o regímenes
bajo los que se puede reclamar la responsabilidad por
wrongful birth y wrongful life
A. La incardinación
de la responsabilidad médica en general y de las acciones de wrongful
birth y wrongful life en particular
B. Los elementos de la responsabilidad
en cada uno de los sistemas
II. La concurrencia de los diversos
sistemas de responsabilidad en relación a las acciones
de wrongful birth
A. La regla general y sus
excepciones
1. La responsabilidad
contractual
2. Primera excepción:
la responsabilidad civil de la Administración
3. Segunda excepción:
el contrato celebrado con persona distinta del responsable
4. Tercera excepción:
el contrato celebrado por sólo uno de los progenitores
B. Las formas contractuales
1. El contrato
de arrendamiento de servicios como forma contractual general
2. El contrato
de obra como excepción
3. La distinción
entre ambos tipos contractuales de cara a la responsabilidad
III. La concurrencia de los diversos
sistemas de responsabilidad en relación a las acciones
de wrongful life
A. La regla general: la
responsabilidad extracontractual y la responsabilidad civil de la
Administración
B. Las posibles excepciones
1. Celebración
del contrato por el niño o en su nombre
2. Celebración
de un contrato del que el niño no es parte inicial
a) El
contrato con persona por designar
b) El
contrato a favor de tercero
3. La gestión
de negocios ajenos sin mandato o negotiorum gestio
Capítulo III
La culpa y otros criterios de imputación
subjetiva
I. Consideraciones previas
II. La responsabilidad por hecho
propio
A. Los profesionales médicos
implicados
B. La culpa o negligencia
como presupuesto general de imputación subjetiva en las
acciones de wrongful birth y wrongful
life
C. El parámetro de
la lex artis como determinante del comportamiento diligente en las
profesiones médicas
D. El contenido general
de la lex artis y la negligencia en materia de wrongful birth y
wrongful life
1. El deber
de competencia profesional
a) El
contenido básico y la precisión de sus límites
i.
Enunciado de este deber y concreción a lo largo del proceso
de diagnóstico
ii.
La indeterminación de la ciencia médica como límite
de este contenido básico.
Replanteamiento del concepto de “falso negativo”
iii.
El estado de la ciencia y de la técnica como criterio delimitador
b) El
contenido complementario
i.
El seguimiento de protocolos y normativa médica contrarios a
la lex artis
ii.
El deber de competencia y el término esencial en la prestación
sanitaria
iii.
El control de la actividad
iv.
Los límites de la propia competencia
2. El deber
de información
a) La
doble perspectiva del deber de información y su distinta relevancia
de cara a
las acciones
de wrongful birth y wrongful life
b) Contenido
y extensión
c) Características
de la información
d) Forma
de la información
3. El deber
de asistencia
a) Contenido
general
b) Su
reflejo en las acciones de wrongful birth y wrongful life
4. El deber
de secreto
a) Enunciado
y límites
b) Relación
con las acciones de wrongful birth y wrongful life
E. La adaptación
de la diligencia al caso concreto. La lex artis ad hoc
1. Circunstancias
de las personas
2. Circunstancias
de tiempo
3. Circunstancias
de lugar
4. Los condicionamientos
económicos
III. La responsabilidad por hecho
ajeno como criterio de imputación subjetiva
A. El juego de la imputación
de responsabilidad por hecho ajeno
B. Supuestos de responsabilidad
por hecho ajeno en el marco sanitario
1. Asistentes
y auxiliares
2. Sustitutos
3. Estudiantes,
residentes y profesionales sometidos a supervisión
4. Personas
jurídicas y ejercicio de la profesión por cuenta ajena en general
5. Equipos o
grupos médicos
IV. Las excepciones a la regla
general
A. La responsabilidad por
wrongful birth y wrongful life en el marco de la LGCDU
B. La responsabilidad por
wrongful birth y wrongful life en el marco de la
responsabilidad civil objetiva
de la Administración
C. La responsabilidad por
wrongful birth y wrongful life en el marco de una relación
médica contractual
Capítulo IV
El daño
I. Consideraciones previas
II. El daño en las acciones
de wrongful birth
A. La dificultad de establecer
un daño en las acciones de wrongful birth y las soluciones
al problema: la vida como daño
frente a la teoría de la separación (Trennungslehre)....
1. El problema
de la vida como daño
2. La teoría
de la separación (Trennungslehre)
B. Argumentos para la identificación
de la existencia de un daño
1. Argumentos
centrados en las posibilidades de actuación de los progenitores respecto
de la descendencia
futura
a) Privación
del libre ejercicio de la libertad de procreación o de la decisión
sobre
la facultad
de abortar
b) Pérdida
de oportunidades (perte de la chance)
2. Daño
por lesión del derecho a la información
3. Daño
moral por la falta de preparación psicológica para el nacimiento
del niño
enfermo o discapacitado
4. Daño
moral y daño patrimonial par ricochet o de rebote derivado de la condición
enferma del niño
discapacitado
C. El argumento en contra
de la existencia de un daño: la compensación o eliminación
del
daño por el beneficio de
la paternidad
D. La afirmación
del daño en las acciones de wrongful birth y su valoración
III. El daño en las acciones
de wrongful life
A. La dificultad de establecer
un daño por el hecho de la vida y los intentos de separar
el daño
1. El daño
por el hecho de vivir y su triple rechazo
a) La
consideración de la vida como beneficio y no como daño
b) La
contradicción de la idea de la vida como daño con los valores
del Ordenamiento
c) El
fallo de la teoría de la diferencia en la identificación de
un daño por la vida
2. Intentos
de fijación del daño al margen de la vida del niño
a) Teorías
doctrinales y jurisprudenciales que buscan afirmar un daño distinto
de la
vida del
niño
i.
Los defectos o enfermedades del niño como daño
ii.
Privación a la gestante de la facultad de abortar o privación
a los
progenitores de la facultad de decidir sobre la descendencia futura
iii.
Daño por lesión del “derecho a no nacer”
b) Identificación
de otros posibles daños independientes respecto de la vida
i.
Privación del derecho a la información
ii.
Pérdida de oportunidades
3. La falta
de legitimación del niño para reclamar por cualquier daño
B. Planteamiento de las
dudas sobre el principio general de negación del daño en el
hecho
de la vida y planteamiento de
los argumentos contrarios a tal principio
1. La vida discapacitada
como fuente de daños
2. Relativización
del bien vida
3. Subjetivización
del daño por el hecho de vivir
C. Los daños patrimoniales
Capítulo V
La relación de causalidad
I. Establecimiento de una relación
de causalidad fáctica entre la conducta del agente y el
daño en las acciones de wrongful birth
y wrongful life
A. Cuestiones previas
B. La dificultad para establecer
la relación de causalidad en las acciones de wrongful
birth y wrongful life
1. Los obstáculos
al establecimiento de una relación de causalidad en las acciones de
wrongful birth y wrongful
life según doctrina y jurisprudencia
a) La
falta de causación del mal o defecto por parte del profesional sanitario
b) La
causalidad hipotética o el curso causal no verificable
c) La
conducta alternativa conforme a derecho
2. La aplicación
de las teorías tradicionales de causalidad
a) La
fórmula de la condicio sine qua non
b) El
fracaso de las teorías alternativas a la fórmula de la condicio
sine qua non
c) Las
teorías de causalidad no tradicionales
C. El estudio de la relación
de causalidad de acuerdo con la consideración de los
diversos supuestos involucrados
1. La relación
de causalidad en la fase preconceptiva
a) Los
daños relacionados con eventos anteriores al nacimiento: la privación
de la
libertad
de procreación
b) Los
daños relacionados con eventos posteriores al nacimiento: la vida
del niño y
los daños
de rebote...
2. La relación
de causalidad en los supuestos de diagnóstico prenatal
a) Los
daños relacionados con eventos anteriores al nacimiento: la privación
de la
facultad
de interrumpir el embarazo y el daño moral por la falta de preparación
psicológica
ante el
nacimiento de un niño enfermo o discapacitado
b) Los
daños relacionados con eventos posteriores al nacimiento: la vida
del niño y
los daños
de rebote...
3. La relación
de causalidad en los supuestos de diagnóstico indirecto
D. La interrupción
del nexo causal
1. El caso fortuito
y la fuerza mayor
2. La culpa
de la víctima y su intervención en la causación del
daño
3. Intervención
de tercero
II. El aspecto jurídico
de la relación de causalidad: la imputación objetiva en las
acciones
de wrongful birth y wrongful life
A. La imputación
objetiva en la responsabilidad extracontractual
1. La teoría
de la causalidad adecuada
2. El fin de
protección de la norma
3. Criterios
específicos de imputación objetiva como excepciones a la regla
general
a) El
riesgo general de la vida (allgemeine Lebensrisiko)
b) La
asunción del riesgo por la víctima
c) El
principio de confianza
d) El
incremento del riesgo (Risikoerhöhung)
B. La imputación
objetiva en la responsabilidad contractual
1. El criterio
de imputación objetiva contractual
2. El deudor
de buena fe
3. El deudor
doloso
C. La imputación
objetiva en la responsabilidad objetiva
Conclusiones
Lista de sentencias citadas
Bibliografía