LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. Ángel Rojo Emilio Miguel Beltrán Sánchez Ana Belén Campuzano Laguillo Gaudencio Esteban Velasco José María Fernández Seijo José Antonio García-Cruces González María Gutiérrez Rodríguez Javier Juste Rafael Lara Fernando Martínez Sanz Jesús R. Mercader Uguina José Oriol Llebot Majo Antonio Roncero Sánchez Borja Suárez Corujo Marta Villar Mª Ángeles Cuscó

La responsabilidad de los administradores de sociedades mercantiles constituye uno de los temas de mayor importancia teórica y práctica, sujeta a continua revisión legislativa y de una elevada litigjosidad.

La obra, realizada desde una perspectiva universitaria, trata de ofrecer a todos los operadores jurídicos un instrumento seguro de interpretación. Tras el necesario análisis de los ámbitos objetivo y subjetivo, que constituyen el presupuesto, la obra se estructura distinguiendo entre la responsabilidad por daños causados a la sociedad, a los socios o a los terceros y las cada vez más numerosas y complicadas sanciones de que pueden ser objeto los administradores en su actuación, incluyendo las penales y las administrativas, para continuar con el estudio de las especialidades laborales y tributarias y con la posibilidad de cobertura de la responsabilidad a través del seguro y finalizar con la prescripción de las diferentes acciones de responsabilidad. Por la finalidad que se persigue, la obra contiene una selección de los párrafos más significativos de las principales resoluciones judiciales

INDICE

Capítulo 1
los DEBERES Y la RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

José Oriol Llebot
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad de Girona

I.   PLANTEAMIENTO

II.   LA POSICIÓN FIDUCIARIA DE LOS ADMINISTRADORES

III.   LOS DEBERES FIDUCIARIOS GENERALES
1.   El deber de diligencia
1.1.   El deber de ejercer el cargo
1.2.   El deber de informarse
1.3.   El deber de imparcialidad
1.4.   La necesaria discrecionalidad de las decisiones empresariales
1.5.   El problema de la inmodificabilidad del deber de diligencia
2.   El deber de lealtad
2.1.   La prohibición de realizar transacciones con la sociedad
2.2.   La prohibición de explotar la posición de administrador
2.2.1.   La prohibición de utilizar activos sociales
2.2.2.   La prohibición de utilizar información confidencial
2.2.3.   La prohibición de obtener ventajas de terceros
2.3.   La prohibición de aprovechar oportunidades de negocio
2.4.   La prohibición de entrar en competencia con la sociedad
2.5.   Régimen jurídico
2.5.1.   La inmodificabilidad del deber de lealtad
2.5.2.   Las obligaciones de comunicación
2.5.3.   La dispensa, la ratificación y la autorización

IV.   LOS DEBERES FIDUCIARIOS ESPECÍFICOS
1.   El deber de secreto
2.   Los deberes de abstención

V.   LOS DEBERES ESPECÍFICOS EN GENERAL (REMISIÓN)

VI.   EL SISTEMA DE SANCIONES
1.   La separación
2.   La exclusión
3.   La acción de cesación
4.   La acción indemnizatoria
5.   La acción de enriquecimiento injusto
Capítulo 2
los administradores responsables

Fernando Martínez Sanz
Catedrático de Derecho Mercantil
Universitat Jaume I de Castellón
Abogado

I.   DELIMITACIÓN DEL OBJETO DE ESTUDIO

II.   EL ADMINISTRADOR DE HECHO
1.   Precisión terminológica
2.   Estado de la cuestión en la legislación, la doctrina y la jurisprudencia
3.   Concepto
3.1.   Administrador de hecho
3.2.   Administrador oculto
4.   Requisitos necesarios para poder hablar de un administrador de hecho
5.   Responsabilidad aplicable al administrador de hecho

III.   ADMINISTRADORES DE LA SOCIEDAD DOMINANTE

IV.   EL DIRECTOR GENERAL y los apoderados

V.   EL REPRESENTANTE DEL ADMINISTRADOR-PERSONA JURÍDICA

VI.   sobre la responsabilidad dEL ADMINISTRADOR CESADO o con cargo caducado

Capítulo 3
LA ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD: EJERCICIO POR LA SOCIEDAD

Rafael Lara
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad Pública de Navarra

I.   INTRODUCCIÓN: PRESUPUESTO Y FINALIDAD

II.   LA SOCIEDAD COMO TITULAR DE LA ACCIÓN DE RESPONSABILIDAD
1.   Órgano competente para adoptar el acuerdo
2.   Posibilidades alternativas de la Junta general ante el planteamiento del ejercicio de la acción
3.   Quórum y mayoría necesarios para la válida adopción del acuerdo de promoción de la responsabilidad
4.   La ejecución del acuerdo: encargados de entablar judicialmente la acción, procedimiento y prescripción

III.   LOS ACUERDOS DE TRANSACCIÓN Y RENUNCIA
1.   Órgano competente y orden del día
2.   Momento en que pueden adoptarse los acuerdos
3.   El derecho de veto de la minoría
4.   Efectos de los acuerdos: transacción o renuncia parcial

IV.   CONSECUENCIA JURÍDICA DEL ACUERDO DE PROMOVER LA ACCIÓN O DE TRANSIGIR: LA DESTITUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES AFECTADOS

V.   LA EFICACIA NO IMPEDITIVA DE LA APROBACIÓN DE LAS CUENTAS ANUALES

Capítulo 4
LEGITIMACIÓN SUBSIDIARIA PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN SOCIAL

Javier Juste
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad de Castilla-La Mancha

I.   INTRODUCCIÓN

II.   LEGITIMACIÓN DE LOS ACCIONISTAS DE MINORÍA PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN SOCIAL
1.   Accionistas legitimados: consideraciones generales
2.   Presupuestos de ejercicio
2.1.   Falta de convocatoria de la Junta general solicitada por la minoría
2.2.   Transcurso de un mes desde el acuerdo positivo a la exigencia de responsabilidad
2.3.   Acuerdo contrario a la exigencia de responsabilidad
2.4.   Posibilidad de intervención junto con la sociedad

III.   OPOSICIÓN A LA RENUNCIA O TRANSACCIÓN
1.   Integración de la minoría
2.   Voluntad mayoritaria favorable a la renuncia o transacción
3.   Efectos

IV.   EJERCICIO DE LA ACCIÓN SOCIAL POR LOS ACREEDORES. referencia a la legitimación concurrente de la administración concursal

Capítulo 5
LA ACCIÓN INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD

Gaudencio Esteban Velasco
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad Complutense de Madrid

I.   Introducción

II.   Ámbito de aplicación y justificación de la responsabilidad personal de los administradores frente a socios y terceros

III.   Naturaleza de la responsabilidad por lesión directa de los intereses de socios y terceros

IV.   Presupuestos de la responsabilidad frente a socios y terceros
1.   Comportamiento antijurídico de los administradores
2.   Daño y relación de causalidad (y la imputación objetiva)
3.   La culpa

V.   Grupos de casos reconducibles al ámbito de la acción individual
1.   Lesión de intereses de terceros que no están en previa relación jurídica con la sociedad («ilícitos de empresa»)
2.   Lesión de intereses de socios por intromisión ilícita en las relaciones societarias del socio con la sociedad
3.   Supuestos de intromisión lesiva en el proceso de formación de la voluntad del tercero-acreedor (o del socio)
3.1.   Introducción
3.2.   Responsabilidad por informaciones falsas o incorrectas
3.3.   Contratación en situación de dificultades económicas (omisión de deberes disolutorios y nuevos acreedores)
3.4.   Contratación con sociedad insolvente (omisión de deberes concursales y nuevos acreedores)
4.   Supuestos de intromisión lesiva en la fase de ejecución de las relaciones existentes entre la sociedad y los terceros acreedores
4.1.   Introducción: daño derivado del incumplimiento del contrato y la responsabilidad de los administradores
4.2.   Incumplimiento de deberes disolutorios y acreedores anteriores
4.3.   Incumplimiento de deberes concursales y acreedores anteriores
5.   Responsabilidad por el ejercicio de la dirección unitaria

VI.   Otras cuestiones del régimen de la acción individual y problemas de coordinación con otras acciones de responsabilidad de los administradores
1.   Legitimación activa y pasiva
2.   Concurrencia de varios administradores en la producción del daño: solidaridad, delegación y exoneración
3.   Prescripción
4.   Acumulación de acciones: acción contra la sociedad y acción individual contra el administrador
5.   Responsabilidad social y responsabilidad directa
6.   Responsabilidad por deudas sociales y acción individual
7.   Acción individual y procedimiento concursal

Capítulo 6
LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES POR OBLIGACIONES SOCIALES

Emilio Beltrán
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad CEU San Pablo

I.   EL SISTEMA LEGAL DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES POR OBLIGACIONES SOCIALES
1.   La evolución del sistema legal
2.   Las funciones del sistema legal

II.   LOS DEBERES LEGALES
1.   El nacimiento de los deberes legales
1.1.   El deber de convocatoria de la junta general
1.1.1.   La cuantía de las pérdidas
1.1.2.   El momento relevante para la determinación de la concurrencia de las pérdidas
1.1.3.   La superposición del estado de insolvencia de la sociedad
1.2.   El deber de solicitud de la disolución judicial
2.   La extinción de los deberes legales
3.   El cumplimiento de los deberes legales
3.1.   La convocatoria de la junta general
3.2.   La solicitud de disolución judicial
3.3.   La solicitud de concurso de acreedores
4.   El cumplimiento tardío

III.   EL RÉGIMEN DE LA RESPONSABILIDAD POR LAS NUEVAS OBLIGACIONES SOCIALES
1.   La naturaleza de la responsabilidad
1.1. El carácter sancionador
1.2. El carácter solidario
2.   El ámbito de la sanción
2.1.   El ámbito objetivo: la asunción de las obligaciones sociales nacidas tras la concurrencia de la causa de disolución
2.2.   El ámbito subjetivo
2.3.   El ámbito temporal
3.   Las reclamaciones en el concurso de acreedores

Capítulo 7
LA RESPONSABILIDAD CONCURSAL

José Antonio García-Cruces
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad de Zaragoza

I.   Introducción: calificación del concurso y responsabilidad del deudor

II.   La responsabilidad concursal
1.   Presupuestos de la responsabilidad concursal
2.   Criterio de imputación
3.   Calificación jurídica de la responsabilidad concursal
4.   Pluralidad de obligados y destinatarios del pago
5.   El aseguramiento de la eventual responsabilidad concursal
6.   Coordinación de la responsabilidad concursal con el régimen general de acciones de responsabilidad de administradores y liquidadores
7.   Responsabilidad concursal y responsabilidad de los administradores y liquidadores por las deudas sociales

Capítulo 8
la RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES MERCANTILES

María Gutiérrez Rodríguez
Profesora Dra. de Derecho Penal
Universidad Carlos III

I.   INTRODUCCIÓN
1.   Recientes cambios legislativos (LO 5/2010, de 22 de junio, de reforma del Código Penal)
2.   Relaciones entre el Derecho penal y otras ramas jurídicas

II. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS EN LA NUEVA REGULACIÓN PENAL
1.   Ámbito de aplicación
2.   Fundamento de la responsabilidad
3.   Independencia de la responsabilidad
4.   Sanciones previstas en la Ley

III. LAS ENTIDADES SIN PERSONALIDAD JURÍDICA Y LAS CONSECUENCIAS ACCESORIAS

IV. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES MERCANTILES
1.   La actuación en nombre de otro (art. 31 CP)
2.   El administrador de hecho y el administrador de derecho

V.   DELITOS EN LOS QUE SUELE SANCIONARSE LA CONDUCTA DEL ADMINISTRADOR
1.   Delito de apropiación indebida
2.   Alzamientos de bienes y delitos concursales
2.1. Alzamientos de bienes
2.2. Delitos concursales
3.   Delitos societarios
3.1. Administración desleal
3.2. Otros delitos societarios
4.   Defraudaciones tributarias
4.1 Delito fiscal
4.2. Fraudes de subvenciones y contra la Seguridad Social
4.3. Delito contable tributario
5.   Delitos relativos al mercado y a los consumidores
5.1. Publicidad engañosa y facturación fraudulenta
5.2. La denominada estafa de inversores
5.3. Manipulación de precios en el mercado
5.4. Uso de información privilegiada en el mercado de valores
6.   Corrupción entre particulares
7.   Delitos contra los derechos de los trabajadores
8.   Delito urbanístico
9.   Delitos ambientales
10.   Falsedades documenales

VI. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL DELITO EN EL ÁMBITO SOCIETARIO

Capítulo 9
LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS

Ana Belén Campuzano
Catedrática de Derecho Mercantil
Universidad CEU San Pablo

I.   CONSIDERACIÓN GENERAL
1.   La potestad administrativa sancionadora
2.   La responsabilidad administrativa de los administradores de personas jurídicas

II.   LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS ADMINISTRADORES EN LA LEGISLACIÓN ESPECIAL
1.   Los mercados financieros
1.1.   El procedimiento sancionador aplicable a los sujetos que actúan en los mercados financieros
1.2.   El mercado del crédito
1.3.   El mercado de valores
1.4.   El mercado del riesgo
2.   El mercado de telecomunicaciones
3.   Sociedades
4.   Competencia
5.   Subvenciones
6.   Deporte
7.   Vitivinicultura

   III.   LA RESPONSABILIDAD MEDIOAMBIENTAL DE LOS ADMINISTRADORES

   IV.   LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES

Capítulo 10
LA RESPONSABILIDAD LABORAL y de seguridad
social de los administradores sociales

Jesús R. Mercader
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad Carlos III

Borja Suárez Corujo
Profesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad Autónoma de Madrid

I.   CUADRO GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES

II.   ÁMBITO SUBJETIVO DE LA RESPONSABILIDAD

III.   INCENTIVOS Y DESINCENTIVOS PARA LOS TRABAJADORES AL RECURSO A LA RESPONSABILIDAD POR DAÑOS PRODUCIDOS POR LOS ADMINISTRADORES SOCIALES: ACCIÓN SOCIAL Y ACCIÓN INDIVIDUAL
1.   Desincentivos para los trabajadores para el recurso a la acción social
2.   La vía natural del recurso a la acción individual

IV. LA RESPONSABILIDAD POR DEUDAS SOCIALES
1.   La acción de responsabilidad derivada de incumplimiento de la obligación de disolver la sociedad (art. 367 LSC)
2.   La responsabilidad de los administradores societarios derivada de las derogadas Disposiciones Transitorias 3ª y 6ª de la Ley de sociedades anónimas

V.   EL SISTEMA DE DERIVACIÓN DE RESPONSABILIDAD POR LA SEGURIDAD SOCIAL Y LA INSPECCIÓN DE TRABAJO
1.   Autotutela administrativa y principios informadores del procedimiento de derivación de responsabilidad contra los administradores societarios
2.   Acciones de responsabilidad contra los administradores societarios susceptibles de derivación
3.   Los procedimientos administrativos de derivación de responsabilidad contra los administradores de las sociedades mercantiles
3.1.   La reclamación de deuda por la Tesorería General de la Seguridad Social como vía de derivación
3.2.   El acta de liquidación por la Inspección de Trabajo y Seguridad Social como vía de derivación

Capítulo 11
LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA

Marta Villar
Catedrática de Derecho Financiero y Tributario
Universidad CEU San Pablo

I.   LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA
1.   Concepto y elementos esenciales
2.   La naturaleza de la responsabilidad tributaria
3.   Las clases de responsabilidad: solidaria y subsidiaria
4.   Los supuestos genéricos y específicos
5.   La extensión de la responsabilidad
6.   El procedimiento de derivación de responsabilidad
6.1.   El acto de declaración de responsabilidad
6.2.   La exigencia de responsabilidad
7.   La pluralidad de responsables

II.   LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA DE LOS ADMINISTRADORES
1.   Consideraciones generales
2.   La condición de administrador como presupuesto subjetivo fáctico
3.   La responsabilidad en sociedades con actividad
3.1.   Los presupuestos de la responsabilidad
3.2.   La extensión de la responsabilidad
4.   La responsabilidad en caso de cese de la actividad
4.1.   Los presupuestos de la responsabilidad
4.2.   La extensión de la responsabilidad
5.   La responsabilidad por transmisión de empresa
6.   Regímenes especiales de responsabilidad de ciertos administradores
6.1.   Administrador en entidades de crédito
6.2.   Administrador que dificulta el procedimiento de embargo o enajenación de bienes
6.3.   Agrupaciones de interés económico y uniones temporales de empresas
6.4.   Operaciones societarias
7.   La extinción de la responsabilidad

III.   LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES Y DE LOS LIQUIDADORES
1.   Consideraciones generales
2.   El presupuesto de hecho de la responsabilidad
3.   La extensión de la responsabilidad
Capítulo 12
EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES DE CAPITAL

Antonio Roncero
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad de Castilla-La Mancha

I.   INTRODUCCIÓN: ORIGEN y EVOLUCIÓN DEL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES DE CAPITAL

II.   CARACTERIZACIÓN GENERAL DE ESTA MODALIDAD DE SEGURO
1.   Consideraciones previas: referencia a factores que han influido en la delimitación contractual de esta cobertura asegurativa
2.   Caracterización como modalidad del seguro de responsabilidad civil

III.   SUJETOS INTERVINIENTES EN LA RELACIÓN ASEGURADORA
1.   Asegurador
2.   Tomador. Consecuencias de la asunción por la sociedad de la posición jurídica de tomador
3.   Asegurado
3.1.   Concepto de asegurado
3.2.   Extensión al personal de alta dirección

IV.   EL RIESGO Y SU COBERTURA
1.   Consideraciones previas: la responsabilidad civil asegurable
2.   Delimitación de la responsabilidad civil asegurada
2.1.   Delimitación causal
2.2.   Delimitación subjetiva
2.3.   Delimitación temporal
2.4.   Delimitación geográfica o espacial
3.   Delimitación de la cobertura del riesgo de defensa jurídica

V.   EL SINIESTRO

Capítulo 13
la prescripción de las acciones de responsabilidad

José Mª Fernández Seijo
Magistrado
Juzgado Mercantil núm. 3 de Barcelona

I.   cuestiones generales

II.   Consecuencias de la unificación de criterios

III.   las tensiones entre la doctrina de la actio nata y la doctrina del cómputo del plazo a partir del cese
1.   El cómputo del plazo a partir del cese del administrador
2.   El cómputo del cese aplicando la doctrina de la actio nata

IV.   los problemas derivados de la inscripción registral del cese

v.   situaciones asimilables al cese del administrador y determinación del alcance de la expresión «por cualquier motivo»
1.   La caducidad del cargo
2.   La renuncia o dimisión
3.   La determinación del alcance de la expresión «por cualquier motivo» referida en el artículo 949 del Código de comercio

vI.   situaciones que no quedarían sometidas al plazo de prescripción por cese

vII.   cuestiones puntuales referidas a la prescripción
1.   La acción de reclamación de cantidad contra la sociedad y la acción de responsabilidad del administrador, cuestiones de solidaridad impropia
2.   La extensión del reconocimiento de la prescripción incluso al demandado que pudiera estar en situación procesal de rebeldía
3.   La declaración de nulidad de la junta en la que se hubiera acordado el cese de un administrador y sus efectos en cuanto al ejercicio de la acción contra ese administrador
4.   Ejercicio de la acción de responsabilidad del artículo 367 de la Ley de Sociedades de Capital por deudas ya prescritas en la sociedad
5.   Perjuicios que se ponen de manifiesto una vez transcurrido el plazo de 4 años desde el cese del administrador

vIII. incidencia del procedimiento concursal en el ejercicio de las acciones de responsabilidad contra administradores de sociedades mercantiles declaradas en concurso
1.   El alcance del artículo 60.2 de la Ley Concursal
2.   Identificación de la resolución que pone fin al procedimiento concursal
3.   Conexión con el artículo 48.2 de la Ley Concursal
4.   Sobre la posible prescripción de las acciones de responsabilidad concursales

ANEXOS

Mª Ángeles Cuscó
Profesora de Derecho Mercantil
Universidad Autónoma de Madrid

I.   SELECCIÓN DE SENTENCIAS Y RESOLUCIONES
1.   Tribunal Constitucional
2.   Tribunal Supremo
3.   Audiencia Nacional
4.   Tribunal Económico Administrativo Central
5.   Dirección General de los Registros y del Notariado
6.   Instituto de Contabilidad y de Auditoría de Cuentas

II.   SELECCIÓN BIBLIOGRAFÍA ESPAÑOLA

III.   ÍNDICE JURISPRUDENCIAL

IV.   ÍNDICE ANALÍTICO DE VOCES