El delito de tráfico de drogas. Francisco Javier Álvarez García Araceli Manjón-Cabeza Olmeda Ana Cristina Andrés Domínguez

Los "problemas de la droga" son varios y diversos y este libro no pretende dar respuesta (si es que la hay) a todos ellos. Su objetivo es mas parco: presentar de forma ordenada, y siguiendo el articulado del Código Penal, las soluciones que la doctrina y, sobre todo, la Jurisprudencia ofrecen a la hora de interpretar y aplicar los preceptos penales. Este ámbito restringido está cuajado de "problemas" mal resueltos, unas veces por el Legislador, otras por el Tribunal Supremo, y, en ocasiones, por ambos; basta pensar, por un lado, en los muchos problemas planteados por la reforma operada por la LO 15/2003 en los artículos 369 y 370 del CP y, por otro, en la existencia de lineas interpretativas contradictorias y coetáneas en la Sala Segunda que conducen a dar respuestas muy distintas a idénticos supuestos. Así ocurre, por ejemplo, con la interpretación de la "extrema gravedad", lo que genera inseguridad jurídica y vulneración del principio de igualdad en la aplicación de la ley. Pero el caso más alarmante, al menos por el número de resoluciones que gejiera, es el de las ventas de pequeñas cantidades de droga, que se ha pretendido resolver con la tesis de cifrar la tipicidad a partir de una cantidad -la dosis mínima psicpactiva-, sin tener en cuenta cuál es el bien jurídico protegido y a despecho de la contestación que esta tesis está teniendo desde distintas Audiencias Provinciales e, incluso, por parte de algunos Magistrados de la propia Sala 2a del Tribunal Supremo. Con esta obra se quiere ofrecer un tratamiento conjunto, profundo y exhaustivo de las distintas cuestiones que plantea el delito de tráfico de drogas, lo que será de enorme utilidad práctica para los profesionales que se enfrentan a la difícil tarea de manejar la normativa vigente y su praxis en los Tribunales.

INDICE

CAPÍTULO PRIMERO
EL TIPO BÁSICO

1.1.    El bien jurídico. Otros intereses presentes en la tipificación. Delito de peligro abstracto
1.2.    Actos de cultivo, elaboración y tráfico
1.3.    Promoción, favorecimiento y facilitación
1.4.    La posesión
1.5.    Consumo ilegal
1.6.    Cuestiones comunes
1.7.    Concepto de drogas tóxicas, estupefacientes y sustancias psicotrópicas. Las Convenciones de Naciones Unidas. El sistema de listas. Clasificación en función del daño a la salud. La pureza de la droga
1.8.    Normativa administrativa: los usos autorizados en la docencia, la investigación, la industria y en el ámbito terapéutico (Ley 17/67, de 8 de abril, el Real Decreto 2829/77, de 6 de octubre, y la Orden del Ministerio de Sanidad y Consumo de 14 de enero de 1981). El Real Decreto 75/1990, de 19 de enero, sobre tratamiento con opiáceos para dependientes
1.9.    Los supuestos de atipicidad
1.9.1.    Introducción
1.9.2.    Consumo compartido
1.9.3.    La invitación o donación a sujeto determinado
1.9.4.    Posesión y consumo compartidos en la pareja y casos similares
1.9.5.    Las donaciones altruistas o compasivas. Especial atención a las donaciones a personas presas
1.10.    La cuestión del precio y la condición del receptor
1.11.    La venta de una pequeña cantidad de droga. La dosis mínima psicoactiva.
1.11.1.    Convivencia en el TS, hasta principios de 2004, de dos tesis opuestas: atipicidad y tipicidad de las ventas de cantidades mínimas de droga
1.11.2.    Sentencias que aplican el Cuadro Resumen del Gabinete Técnico del Tribunal Supremo
1.11.3.    Matizaciones a la «línea dura» de aplicación del Cuadro Resumen del Gabinete Técnico del Tribunal Supremo: la STS 298/2004, de 13 de marzo, y la cuestión de la dmp de heroína
1.11.4.    La STS 272/2004, de 5 de marzo, y la diferenciación entre componente psicoactivo y mínimo de toxicidad a propósito de la heroína. Rechazo de la dmp como límite entre la atipicidad y la tipicidad. Vuelta a la inseguridad jurídica. Los Votos Particulares a las SSTS 982/2005, de 22 de julio y 1214/2005, de 6 de octubre. El Voto Particular a la STS 422/2004, de 26 de marzo. El ATC 323/2007, de 6 de julio
1.11.5.    La dosis mínima psicoactiva de hachís
1.11.6.    Acuerdo del Pleno no Jurisdiccional del Tribunal Supremo de 3 de febrero de 2005: mantenimiento del criterio jurisprudencial y anuncio de una posible reconsideración del mismo
1.11.7.    Acuerdos del Pleno no Jurisdiccional de 25 de mayo y de 25 de octubre de 2005: propuesta al Gobierno para introducir un tipo atenuado en el artículo 368 CP
1.11.8.    La STS 1101/2007, de 19 de diciembre y el Voto Particular formulado a la misma: entre la atipicidad y la tentativa
1.12.    Dosis mínima psicoactiva y pureza

CAPÍTULO SEGUNDO
TIPOS AGRAVADOS DEL ARTÍCULO 369 CP

2.1.    Introducción: el nuevo sistema de agravación de los artículos 369 y 370 CP. Especial referencia a las diferencias entre la regulación anterior y posterior a la LO 15/2003, de 25 de noviembre
2.2.    Los tipos agravados en particular
2.2.1.    El culpable fuere autoridad, funcionario público, facultativo, trabajador social, docente o educador y obrase en el ejercicio de su cargo, profesión u oficio
2.2.2.    El culpable perteneciere a una organización o asociación, incluso de carácter transitorio, que tuviese como finalidad difundir tales sustancias o productos aun de modo ocasional
2.2.3.    El culpable participare en otras actividades organizadas o cuya ejecución se vea facilitada por la comisión del delito
2.2.4.    Los hechos fueren realizados en establecimientos abiertos al público por los responsables o empleados de los mismos
2.2.5.    Las sustancias a que se refiere el artículo anterior se faciliten a menores de 18 años, a disminuidos psíquicos o a personas sometidas a tratamiento de deshabituación o rehabilitación
2.2.6.    Fuere de notoria importancia la cantidad de las citadas sustancias objeto de las conductas a que se refiere el artículo anterior
2.2.7.    Las referidas sustancias se adulteren, manipulen o mezclen entre sí o con otras, incrementando el posible daño a la salud
2.2.8.    Las conductas descritas en el artículo anterior tengan lugar en centros docentes, en centros, establecimientos o unidades militares, en establecimientos penitenciarios o en centros de deshabituación o rehabilitación, o en sus proximidades
2.2.9.    El culpable empleare violencia o exhibiere o hiciere uso de armas para cometer el hecho

2.2.10.    El culpable introdujere o sacare ilegalmente las referidas sustancias o productos del territorio nacional, o favoreciese la realización de tales conductas
2.3.    Las reglas del artículo 369. 2 CP

CAPÍTULO TERCERO
TIPOS AGRAVADOS DEL ARTÍCULO 370 CP

3.1.    Agravaciones del tipo básico. Imposibilidad de que algunas agravaciones operen sobre el tipo básico
3.2.    Utilización de menores o disminuidos psíquicos
3.3.    Ser jefe, administrador o encargado
3.4.    Extrema gravedad. Las distintas modalidades de la extrema gravedad
3.5.    Las penas del artículo 370 CP

CAPÍTULO CUARTO
artículos 372 a 378 cp

4.1.    Penas de inhabilitación especial y absoluta (artículo 372 CP)
4.2.    El castigo de los actos preparatorios (artículo 373 CP)
4.3.    El comiso (artículo 374 CP)
4.4.    La reincidencia internacional (artículo 375 CP)
4.5.    Atenuación por abandono y colaboración. Requisitos (artículo 376.1 CP). Delimitación con la atenuante 4ª del artículo 21 CP
4.6.    Atenuación por deshabituación (artículo 376.2 CP)
4.6.1.    Fundamento
4.6.2.    Requisitos
4.6.3.    La discrecional atenuación de la pena por el Tribunal de Instancia
4.6.4.    Aplicación de la atenuante analógica
4.6.5.    Compatibilidad con las atenuantes genéricas
4.6.6.    Retroactividad favorable
4.6.7.    Nueva atenuación facultativa en el Proyecto de Ley Orgánica 121/000119 por el que se modifica la LO 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal (BOC 15 de enero de 2007)
4.7.    La cuantía de la multa (artículo 377 CP)
4.8.    La imputación de pagos (artículo 378 CP)

capítulo quinto
una cuestión procesal recurrente: las intervenciones telefónicas

5.1.    Introducción crítica. Sobre la manifiesta inconstitucionalidad del precepto pretendidamente regulador de las escuchas telefónicas
5.2.    Delito grave, medida excepcional: prohibición de escuchas prospectivas
5.3.    Necesidad de efectivo control judicial ex ante y ex post a la intervención
5.4.    Indicios bastantes
5.5.    Motivación por remisión al Atestado peticionario
5.6.    El secreto de las comunicaciones abarca no sólo la conversación, sino también todos sus elementos, como el número desde el que se llama
5.7.    Excursus final: la nulidad de las intervenciones y la existencia de otras pruebas

Bibliografía