Competencia desleal . Tutela Jurisdiccional (especialmente proceso civil y extrajurisdiccional)

El panorama que ofrecía la situación económica en los inicios de la década de los años noventa en España ha cambiado. Con una posición económica más consolidada, con un reciente y creciente interés de la Unión Europea por legislar en torno a las deslealtades en la competencia, con una visión más permisiva de los tribunales en las conductas realizadas en el seno del mercado, en aras de la libre competencia y el desarrollo del mercado, se aborda esta obra sobre la competencia desleal, que ofrece al jurista, al empresario y al investigador, una perspectiva maximalista del estado de la cuestión en torno al actual derecho de la competencia desleal en España. Una obra que aborda el análisis en profundidad, con jurisprudencia de las últimas décadas, de las actuaciones desleales, con apoyo en legislaciones de derecho comparado, especialmente Alemania, que ofrece una amplia perspectiva a quienes luchan por una competencia leal, convirtiéndose en una obra imprescindible para éstos.

Las actuaciones desleales solo tiene sentido calificarlas si se pretende buscar una solución que tutele los derechos de quienes se ven afectados por las mismas. La autora ofrece esta obra curiosa, completa, moderna e imaginativa, que desarrolla, junto a los actos desleales, las diversas modalidades de tutela ante la deslealtad competencia!: desde la mediación o el arbitraje, al proceso civil o al proceso penal. Especial desarrollo se efectúa del proceso civil, debido a las posibilidades y experiencia que en estos años ofrece el nuevo modelo procesal instaurado con la Ley 1/2000, de 7 de enero, Enjuiciamiento Civil. Cualquiera que busque solución frente a actuaciones desleales, hallará respuesta en esta obra.

"Las actuaciones desleales sólo tiene sentido calificarlas si se pretende buscar una solución que tutele los derechos de quienes se ven afectados por las mismas. Esta obra, en dos tomos, aborda el análisis de esa temática con profundidad, con jurisprudencia de las últimas décadas, con apoyo en legislaciones de derecho comparativo y ofrece una amplía perspectiva a quienes luchan poruna competencia leal. La autora desarrolla, junto a los actos desleales, las diversas modalidades de tutela ante la deslealtad competencia!: desde la mediación o el arbitraje al proceso civil o penal".
EL PAIS, DOMINGO 28 DE SEPTIEMBRE DE 2008 SUPLEMENTO DE NEGOCIOS, PÁG. 46

INDICE

TOMO I

INTRODUCCIÓN A MODO DE PRÓLOGO

CAPÍTULO I
CONSIDERACIONES GENERALES Y TUTELA FRENTE A LA COMPETENCIA DESLEAL

   I.   CONSIDERACIONES PREVIAS
1.   ¿De dónde partimos?
1.1.   Algunas reflexiones en torno a la evolución de los países de nuestro entorno. Especial incidencia en la evolución alemana, por su influencia en nuestro ordenamiento jurídico
1.2.   Algunas notas en la evolución española de la regulación de la competencia. Especial referencia a la influencia ideológica global de la Escuela de Chicago y el Análisis Económico del Derecho y su refleja incidencia en el modelo español a través de la UE
2.       ¿Dónde nos hallamos? Incidencia de la Unión Europea y la política de protección del consumidor. La trilogía de intereses
2.1.   El paso del modelo corporativo al modelo social de la competencia desleal. La Ley 3/1991, de 3 de enero, de Competencia Desleal
2.2.   El impulso comunitario: en especial, referencia a la protección de los consumidores
2.2.1. Evolución de la política de protección de los consumidores en la UE
2.2.2.   Especial referencia a la Directiva 2005/29/CE sobre las prácticas comerciales desleales
   II.   MEDIOS DE TUTELA FRENTE A LA COMPETENCIA DESLEAL
1.   Aproximación a la tutela procesal judicial civil frente a la competencia desleal
2.   La tutela penal frente a la competencia desleal
2.1.   Delitos que afectan al correcto funcionamiento de la economía de mercado y a la deslealtad en la competencia
2.1.1.   Posibles delitos relativos a la propiedad industrial
2.1.2.   Delitos relativos al mercado y a los consumidores
2.1.2.1.   Descubrimiento y revelación de secretos de empresa
2.1.2.2.   Desabastecimiento de materias primas, publicidad fraudulenta, facturación falsa. Conductas que afectan a los consumidores
2.1.2.3.   Conductas que afectan al libre mercado o a la libre competencia: alteración de precios en concursos y subastas públicas, alteración de los precios naturales, abuso de información privilegiada en el mercado de valores o de instrumentos negociados, piratería de servicios de radiodifusión o interactivos
2.2.   Delimitación de dos cuestiones en torno a los sujetos del proceso: la víctima o perjudicado en los mismos, y la posible exigencia de responsabilidad penal de la persona jurídica y su incidencia en la economía de mercado
2.2.1.   Víctima o perjudicado por estos hechos delictivos. Incidencia en la perseguibilidad de estos delitos y posible mediación
2.2.1.1.       Víctima, ofendido, perjudicado, agraviado por el hecho
2.2.1.2.   Posible mediación
2.2.1.3.   Normas sobre la perseguibilidad de estos delitos e incidencia en un modelo de autorregulación penal
2.2.2.   Responsabilidad penal de la persona jurídica y su incidencia especial en los delitos que afectan a la competencia y al mercado
2.2.2.1.   Principio societas delinquere non potest y evolución hacia una posible atribución de responsabilidad penal de las personas jurídicas
2.2.2.2.   Medidas del artículo 129 CP aplicables a la persona jurídica
2.2.2.3.   Supuesto especial de la publicación de la sentencia
3.   Tutela extrajurisdiccional de la competencia desleal
3.1.   Disponibilidad de los conflictos en materia de competencia desleal: conditio sine qua non para acudir a las ADRs
3.1.1.   La libertad y ejercicio de la autonomía de la voluntad como base de las ADRs
3.1.2.   Necesidad de la libre disposición como ámbito de las ADRs: disponibilidad en materia de competencia desleal
3.2.   Consideraciones previas. Las tres escalas en la solución de los conflictos jurídicos: autotutela, autocomposición y heterocomposición
3.2.1.   Autotutela
3.2.2.   Autocomposición
3.2.3.   Heterocomposición
3.3.   Algunas reflexiones generales sobre España y sobre la manera de configurar las diversas vías de tutela extrajurisdiccional. Opciones legislativas
3.4.   La proliferación de las Alternative (Adecuate) Dispute Resolution
3.5.   Mediación: una alegría en el sistema
3.6.   De la mediación al “med-arb”
3.7.   Eficacia jurídica del acuerdo
3.8.   El arbitraje
3.9.   Sistemas de autorregulación y autocontrol
3.9.1.   Conceptos previos en torno a los modelos de autorregulación-autocontrol-autodisciplina
3.9.2. Exponente español de autocontrol: el modelo publicitario y el papel esencial que desempeña el jurado de Autocontrol de la Publicidad
3.9.2.1.   Influencia europea en la configuración española
3.9.2.2.   Características de este sistema y adaptabilidad al ámbito de la competencia desleal

CAPÍTULO II
OBJETO DEL PROCESO CIVIL POR ACTUACIONES DE COMPETENCIA DESLEAL(I): CAUSA PETENDI

   I.   OBJETO DEL PROCESO: NOCIONES PREVIAS
1.   La pretensión procesal como objeto del proceso
1.1.   Punto de partida ineludible: Necesidad de precisión terminológica y diferenciación entre la acción y la pretensión
1.2.   Pretensión como elemento individualizador del proceso
2.   Trascendencia jurídica de la delimitación del objeto del proceso en materia de competencia desleal
3.   Elementos delimitadores del objeto del proceso
3.1.   Petición o petitum
3.2.   Causa de pedir o causa petendi
   II.   CAUSA PETENDI (FUNDAMENTACIÓN) EN LOS PROCESOS SOBRE COMPETENCIA DESLEAL
1.   Consideraciones previas en torno a la causa de pedir y referencia a la estrecha relación de la misma con la regla iura novit curia y a la prohibición de la mutatio libelli
1.1.   Causa petendi como conjunto de hechos con trascendencia jurídica
1.2.   Causa petendi y la regla iura novit curia
1.3.   Causa petendi y prohibición de la mutatio libelli
2.   Causa de pedir en la Ley de Competencia Desleal
2.1.   Modelo de concreción de la causa petendi en la Ley de Competencia Desleal
2.2.   Valoración positiva del modelo mixto
2.3.   Clasificación inicial de los actos específicos de competencia desleal en relación con la tutela de intereses
3.   Cláusula general de la buena fe
3.1.   Antecedentes y tratamiento de buena fe en nuestro ordenamiento jurídico
3.2.   Cláusula general en la Ley de Competencia Desleal
3.2.1.   Tramitación parlamentaria
3.2.2.   Claúsula general como principio informador de todo el ordenamiento jurídico. Significado en competencia desleal. Modelo nuevo alemán e incidencia de la Directiva sobre Prácticas Comerciales Desleales de 2005
3.2.2.1.   Caracteres de esta cláusula
3.2.2.2.   Interpretación conceptual de la cláusula en competencia desleal. El artículo 5 LCD como paradigma de realización jurisdiccional del derecho
3.2.2.2.1.   Criterios a considerar
3.2.2.2.2.   Realización jurisdiccional del derecho del juez
3.2.2.2.3.   Casuística sobre la cláusula general
1.   Captación de la cartera de clientes
2.   Boicot
3.   Parasitación de inversiones ajenas
4.   Apropiación de nombres de dominio
5.   Prácticas de fidelización de un producto
6.   Actividades publicitarias contra la voluntad del receptor
4.   Actos de confusión
4.1.   Antecedentes
4.2.   Conductas referidas: confusión y riesgo de asociación
4.2.1.   Delimitación. Conductas ilícitas de riesgo de los consumidores
4.2.2.   Relación con otras conductas desleales
4.3.   Presupuestos materiales de la conducta
4.3.1.   Elementos objetivos delimitadores de la conducta
4.3.1.1.   Acción de confundir
4.3.1.2.   Idoneidad para provocar confusión
4.3.1.3.   Confundibilidad sobre la actividad, las prestaciones o los establecimientos ajenos
4.3.2.   Referencia especial al riesgo de asociación
4.3.3.   Elemento subjetivo receptor: consumidor
5.   Actos de engaño
5.1.   Antecedentes
5.2.   Conducta
5.2.1.   Delimitación de la conducta
5.2.2.   Intereses que tutela
5.2.3.   Relación de estos actos con otras conductas desleales
5.3.   Presupuestos materiales de la conducta engañosa
5.3.1.   Elementos objetivos delimitadores de la conducta
5.3.1.1.   Cláusula general: cualquier práctica susceptible de inducir a error
5.3.1.1.1.   Conducta que induzca a error
5.3.1.1.2.   Necesidad de determinación del objeto sobre el que se propicia el error
5.3.1.2. Utilización o difusión de indicaciones incorrectas o falsas
5.3.1.2. 1.   La utilización o difusión de indicaciones incorrectas o falsas
5.3.1.2.2.   La inducción o error como elemento esencial derivado de la utilización o difusión de indicaciones incorrectas o falsas
5.3.1.3.   Omisión de indicaciones verdaderas
5.3.1.3.1.   Existencia de una omisión de indicaciones verdaderas en torno a la fabricación, naturaleza, distribución, etc, del producto
5.3.1.3.2.   La omisión induce a error
5.3.2.   Elementos subjetivos
5.4.   Algunas consideraciones en torno a la prueba
6.   Obsequios, primas y supuestos análogos
6.1.   Antecedentes y preceptos afines
6.2.   Conducta
6.2.1.   Intereses que tutela
6.2.2.   Vinculación con otros actos de competencia desleal
6.3.   Presupuestos materiales de la conducta engañosa
6.3.1.   Elementos objetivos delimitadores de estas conductas
6.3.1.1.   Entrega de obsequios o publicidad con regalo
6.3.1.1.1.   Incitar al consumidor a contratar la prestación principal
6.3.1.1.2.   Concurrencia de determinadas circunstancias en que se realicen. Indeterminación de las mismas legalmente
6.3.1.2.   La venta con prima
6.3.1.2.1.   Actuaciones que inducen a error a los consumidores respecto de los precios de bienes o servicios
6.3.1.2.2.   Induce a adquirir o contratar una determinada prestación principal
6.3.1.2. 3.   Ventaja o prima: significado amplio
6.3.1.2. 4.   Criterio de presunción cuantitativo iuris tantum: coste de la ventaja exceda del quince por ciento del precio de la prestación principal
6.3.1.3.   La subordinación de prestaciones
6.3.1.3.1.   Verdadera subordinación o vinculación obligatoria entre las prestaciones
6.3.1.3.2.   Posibilidad de autonomía obligatoria entre las prestaciones
6.3.1.3.3.   Inducción a error a los consumidores
6.3.2.   Elementos subjetivos
7.   Actos de denigración
7.1.   Antecedentes
7.2.   Conducta
7.2.1.   Delimitación de la conducta
7.2.2.   Intereses que tutela
7.2.3.   Relación con conductas desleales afines y con otras normas
7.3.   Presupuestos materiales de la conducta
7.3.1.   Elementos objetivos delimitadores de la conducta
7.3.1.1.   Realización o difusión de manifestaciones
7.3.1.2.   Manifestaciones no exactas, verdaderas ni pertinentes
7.3.1.3.   Dichas manifestaciones deben ser aptas para producir menoscabo del crédito en el mercado
7.3.1.4.   Empleo de medios tendentes a restar credibilidad al contrario
7.3.1.5. Ámbito de las manifestaciones: actividad, prestaciones, establecimiento o relaciones mercantiles
7.3.2.   Elementos subjetivos
8.   Actos de comparación
8.1.   Antecedentes
8.2.   Una cuestión previa: el tratamiento de la publicidad comparativa y las controversias suscitadas en torno a la misma
8.3.   Conducta
8.3.1.   Delimitación de la conducta
8.3.2.   Intereses que tutela
8.3.3.   Relación con otras actuaciones ilícitas desleales
8.4.   Presupuestos materiales de la conducta comparativa
8.4.1.   Elementos objetivos
8.4.1.1.   Acción de comparar
8.4.1.2.   La comparación debe ser pública
8.4.1.3.   Bipolaridad
8.4.1.4.   Ámbito objetivo de comparación: actividad, prestaciones o establecimientos
8.4.1.5.   Extremos que no sean análogos, relevantes ni comprobables
8.4.2.   Elementos subjetivos
9.   Actos de imitación
9.1.   Ausencia de antecedentes
9.2.   Conducta
9.2.1.   Delimitación de la conducta
9.2.2.   Intereses que tutela
9.2.3.   Relación con otras actuaciones ilícitas desleales
9.3.   Presupuestos materiales
9.3.1.   Elementos objetivos delimitadores de las posibles conductas desleales
9.3.1.1.   Acción de imitar prestaciones. Significado de prestaciones
9.3.1.2.   Imitación desleal por riesgo de asociación
9.3.1.2.1.   Aptitud para generar asociación de prestaciones por los consumidores
9.3.1.2.2.   Concurrencia de riesgo de asociación evitable
9.3.1.2.3.   Características específicas de la prestación imitada
9.3.1.3.   Imitación desleal por aprovechamiento indebido de la reputación ajena
9.3.1.3.1.   Aptitud para aprovechar la reputación ajena
9.3.1.3.2.   Aprovechamiento indebido
9.3.1.3.3.   Principio de evitabilidad
9.3.1.4.   Imitación desleal por aprovechamiento indebido del esfuerzo ajeno
9.3.1.4.1. Aprovechamiento del esfuerzo ajeno sin que exista protección por derecho de exclusiva
9.3.1.4.2.   Aprovechamiento indebido
9.3.1.4.3.   Confunde al consumidor
9.3.1.4.4.   Finalidad lucrativa del imitador
9.3.1.5.   Imitación sistemática de las prestaciones e iniciativas empresariales
9.3.1.5.1.   Imitación sistemática
9.3.1.5.2.   Intención de obstaculización de las actividades empresariales
9.3.1.5.3.   Estrategia encaminada a impedir u obstaculizar al competidor. Afectación de la libre competencia
9.3.2.   Elementos subjetivos concurrentes
10.   Explotación de la reputación ajena
10.1.   Antecedentes
10.2.   Conducta
10.2.1.   Delimitación de la conducta
10.2.2.   Intereses que tutela
10.2.3.   Relación con otras actuaciones ilícitas desleales
10.3.   Presupuestos materiales
10.3.1.   Elementos objetivos delimitadores de la conducta desleal
10.3.1.1.   Explotación de la reputación ajena
10.3.1.2.   Ámbito objetivo: signos distintivos o denominaciones de origen
10.3.1.3.   Reputación comercial, industrial, comercial ajena
10.3.1.4.   Vinculación del sector o ramo empresarial del que se aprovecha de la reputación ajena con el que posee la citada reputación o fama en el mercado
10.3.1.5.   El aprovechamiento de la reputación ajena debe ser indebido
10.3.2.   Elementos subjetivos concurrentes
11.   Violación de secretos
11.1.   Antecedentes
11.2.   Conducta
11.2.1.   Delimitación de la conducta
11.2.2.   Intereses que tutela
11.2.3.   Relación con otras actuaciones ilícitas desleales
11.3.   Presupuestos materiales
11.3.1.   Elementos objetivos de la conducta desleal
11.3.1.1.   Violación de secretos y sus conductas específicas
a)   Divulgación
b)   Explotación de secretos
c)   Adquisición de secretos
11.3.1.2.   Ámbito objetivo de las conductas: “secretos”
11.3.1.3.   Procedimiento empleado para la obtención de la información
11.3.1.4.   No se exige que se lleve a cabo en el mercado ni con fines concurrenciales
11.3.1.5.   Animus o intencionalidad
11.3.2.   Elementos subjetivos concurrentes
12.   Inducción a la infracción contractual
12.1.   Consideraciones previas
12.2.   Conducta descrita en el precepto
12.2.1.   Delimitación de las conductas
12.2.2.   Intereses que tutela
12.2.3.   Relación con otras actuaciones ilícitas desleales
12.3.   Presupuestos materiales
12.3.1.   Elementos objetivos de la conducta desleal
12.3.1.1.   Acción de inducir
12.3.1.2.   Existencia de una relación jurídica contractual
12.3.1.3.   Relación de competencia entre el sujeto agente y el sujeto afectado, quienes han de participar en el mercado
a)   Inducción a la infracción de deberes contractuales básicos
b)   Inducción a la ruptura contractual
1.   Acción inductora o de persuasión
2.   Acción dirigida a determinados objetivos
3.   Medios empleados
c)   Aprovechamiento de la infracción contractual
1.   Aprovechamiento de infracción contractual ajena
2.   Aprovechamiento a costa del contrario
3.   El aprovechamiento es el fin en sí mismo
4.   Medios empleados
12.3.2.   Elementos subjetivos concurrentes
13.   Violación de normas
13.1.   Consideraciones previas
13.2.   Conducta descrita en el precepto
13.2.1.   Delimitación de las conductas
13.2.2.   Intereses que tutela
13.2.3.   Relación con otras actuaciones ilícitas desleales
13.3.   Presupuestos materiales
13.3.1.   Elementos objetivos de la conducta desleal
13.3.1.1.   Acción de violación
13.3.1.2.   Violación de una norma
13.3.1.3.   Vulneración del juego competencial, obteniendo beneficios de la misma
a)   Infracción de normas que no tienen por objeto la regulación de la actividad concurrencial...................
b)   Infracción de normas que regulan la actividad concurrencial
c)   Contratación de extranjeros sin autorización para trabajar según la legislación sobre extranjería
13.3.2.   Elementos subjetivos concurrentes
14.   Discriminación y dependencia económica
14.1.   Consideraciones previas. Críticas y evolución
14.2.   Conductas descritas en el precepto
14.2.1.   Delimitación de las conductas
14.2.1.1.   La discriminación de consumidores
14.2.1.2.   Situación dependencia económica
14.2.2.   Intereses que protegen
14.2.3.   Relación con otras conductas
14.3.   Presupuestos materiales de la conducta
14.3.1.   Presupuestos objetivos de las mismas
A)   Discriminación del consumidor
1.   Acción de discriminar
2.   Proyectado sobre los consumidores
3.   Sobre los precios o condiciones de venta
4.   No medie causa justificada
B)   Explotación de una situación de dependencia económica
1.   Acción de explotación
2.   Situación de dependencia económica
3.   Situación de superioridad económica en el mercado
14.3.2.   Presupuestos subjetivos
15.   Venta a pérdida
15.1.   Consideraciones previas. El principio de libertad de precios
15.2.   Conductas descritas en el precepto
15.2.1.   Delimitación de las conductas
15.2.2.   Intereses que protegen
15.2.3.   Relación con otras conductas
15.3.   Presupuestos materiales de la conducta
15.3.1.   Presupuestos objetivos de las mismas
A)   Inducción a error a los consumidores acerca del nivel de precios de otros productos o servicios del establecimiento
1.   Oferta que induce a engaño a los consumidores
2.   Ámbito material: el nivel de precios de productos o servicios del establecimiento que realiza la oferta
B)   Descrédito de la imagen de un producto o de un establecimiento ajenos
1.   Desacreditar
2.   Ámbito material del descrédito: imagen de un producto ajeno o la imagen de un establecimiento
3.   Factores diversos que pueden concurrir
C)   Estrategia encaminada a eliminar a un competidor o grupo de competidores del mercado
1.   Venta por debajo de los costes variables
2.   Carácter no esporádico
3.   Se dirigen a la eliminación del competidor
15.3.2.   Presupuestos subjetivos

CAPÍTULO III
OBJETO DEL PROCESO CIVIL POR ACTUACIONES DE COMPETENCIA DESLEAL(II): PETICIÓN O PETITUM

   I.   PETITUM O PETICIÓN EN EL PROCESO POR COMPETENCIA DESLEAL
1.   Petición de tutela jurisdiccional meramente declarativa de declaración de deslealtad del acto
1.1.   Consideraciones previas. Antecedentes
1.2.   Clases de pretensiones merodeclarativas
1.2.1.   Desde el criterio del contenido
1.2.2.   Desde el criterio de los sujetos
1.2.3.   Desde el criterio de la dependencia o independencia de otras pretensiones
1.3.   Presupuestos de la tutela merodeclarativa
1.3.1.   Fundamento legal
1.3.2.   Interés
1.3.2.1.   Incertidumbre. Especial refererncia y concreción en materia de competencia desleal de la incertidumbre o "subsistencia de la perturbación
1.3.2.2.   Conducta del demandado
1.3.2.3. Daño o perjuicio al actor
2.   Pretensión de tutela jurisdiccional de condena de cesación y de prohibición
2.1.   Pretensión de cesación del acto
2.1.1.   Modalidad de pretensión ejercitada. Algunas consideraciones
2.1.1.1.   Desde el contenido ¿es pretensión de condena a un hacer o a un no hacer?
2.1.1.2.   Desde los sujetos: ¿pretensión individual y/o pretensión colectiva?
2.1.1.3.   Desde su vinculación a otras pretensiones, especialmente a la pretensión meramente declarativa, siendo ésta el prius lógico de la pretensión de cesación
2.1.2.   Presupuestos de la tutela de condena a cesar
2.1.2.1.   Fundamento de la pretensión
2.1.2.2.   Existencia de un acto en el mercado, con fines concurrenciales y desleal
2.1.2.3.   Lesión del orden concurrencial
2.1.2.4.   Peligro de reiteración o de continuidad
2.1.3.   Vinculación de la efectividad de la tutela de condena a cesar con la necesaria tutela cautelar
2.2.   Pretensión de prohibición
2.2.1.   Modalidad de pretensión ejercitada
2.2.1.1.   Según el contenido, es una pretensión de condena a un no hacer
2.2.1.1.1.   Modalidades de la conducta omisiva
2.2.1.1.2.   Carácter personal o infungible
2.2.1.1.3.   Modalidades de la obligación de no hacer tomando en cuenta su duración
2.2.1.2.   Desde los sujetos cabe su ejercicio individual y/o colectivo
2.2.1.3.   Desde su vinculación a la pretensión merodeclarativa, siendo ésta el prius lógico de la pretensión de prohibición
2.2.2.   Presupuestos de la tutela de condena a prohibir
2.2.2.1.   Fundamento de la pretensión
2.2.2.2.   Previsible actuación desleal concurrencial
2.2.2.3.   Previsible lesión del orden concurrencial
2.2.2.4.   Peligro de iniciación: «si todavía no se ha puesto en práctica»
2.1.3.   Vinculación de la efectividad de la tutela de condena a prohibir con la necesaria tutela cautelar
3.   Tutela de condena a la remoción de los efectos
3.1.   Modalidad de pretensión ejercitada. Consideraciones
3.1.1.   Según el contenido es una pretensión de condena a un hacer
3.1.2.   Pretensión individual y pretensión colectiva, atendiendo a los sujetos
3.1.3.   Pretensión autónoma pero con posibilidad de vinculación a otras pretensiones
3.2.   Presupuestos de la tutela de condena a remover los efectos
3.2.1.   Fundamento de la pretensión
3.2.2.   Existencia de un acto en el mercado, con fines concurrenciales y desleal
3.2.3.   Interés del actor: Situación de hecho perjudicial. Correlación con las medidas de remoción solicitadas
3.3.   Vinculación de la efectividad de la tutela pretendida con la necesaria tutela cautelar
4.   Tutela de condena a la rectificación
4.1.   Modalidad de pretensión
4.1.1.   La pretensión de rectificación es, según su contenido, una pretensión de condena a un hacer
4.1.2.   Puede ser pretensión individual y pretensión colectiva, atendiendo a los sujetos
4.1.3.   Pretensión autónoma pero perfectamente acumulable a otras pretensiones
4.2.   Presupuestos de la tutela de condena a rectificar las informaciones engañosas, incorrectas y falsas
4.2.1.   Fundamento de la pretensión
4.2.2.   Existencia de un acto en el mercado, con fines concurrenciales y desleal, que produzca efectos intensos y duraderos. Información engañosa, incorrecta o falsa
4.2.3.   Interés del actor. Hecho perjudicial
5.   Tutela de condena al resarcimiento de daños y perjuicios
5.1.   Modalidad de la pretensión
5.1.1.   Es una pretensión de condena dineraria, no sancionadora sino reparatoria
5.1.2.   Pretensión por intereses individuales
5.1.3.   Pretensión autónoma pero con posibilidad de vinculación a otras pretensiones
5.2. Fundamento
5.3.   Presupuestos de la pretensión reparatoria
5.3.1.   Presupuestos subjetivos
5.3.1.1.   Legitimados activos
5.3.1.2.   Legitimados pasivos. Exigencia de dolo o culpa del agente
5.3.2.   Presupuestos objetivos
5.3.2.1.   Declaración de deslealtad como prius lógico
5.3.2.2.   Resultado objetivo de la actuación desleal: daño
5.3.2.2.1.   Daño real, efectivo, actual y evaluable económicamente
5.3.2.2.2.   Daño patrimonial
5.3.2.2.3.   Daño moral
5.3.2.3.   Determinación de la cuantía de los daños
5.3.2.3.1.   Necesidad de cuantificación
5.3.2.3.2.   Momento en que se exige la cuantificación exacta de los daños
5.3.2.4.   Relación de causalidad entre el acto de competencia desleal y el daño
5.3.2.4.1.   Dificultades de formulación del “nexo causal”
5.3.2.4.2.   Dificultades probatorias del “nexo causal”
5.3.2.4.3.   Criterios modificadores de la relación de causalidad
5.3.2.4.3.1. Conducta del demandante dañado
5.3.2.4.3.2. Intervención de un tercero
5.3.2.4.3.3. Caso fortuito
5.4.   Formas de resarcimiento: Indemnización por equivalente y reparación en forma específica. Referencia especial a la publicación de la sentencia
5.4.1.   Indemnización por equivalente
5.4.2.   Reparación en forma específica, en especial la publicación de la sentencia
5.4.2.1.   ¿Autonomía o dependencia de la pretensión indemnizatoria?
5.4.2.2.   Notas características de la publicación de la sentencia condenatoria
6.   Tutela de condena por enriquecimiento injusto
6.1.   Punto de partida: desde la vinculación con el enriquecimiento injusto aparecido en el derecho civil a una posible interpretación sui generis en sede de competencia desleal. Aportaciones de la última reforma alemana
6.2.   Modalidad de pretensión
6.2.1.   Es una pretensión de condena dineraria reparatoria, a pesar de los vientos que corren hacia su consideración como pretensión sancionadora
6.2.2.   Pretensión por intereses individuales
6.2.3.   Pretensión autónoma y de posible vinculación a otras pretensiones
6.3.   Fundamento
6.4.   Presupuestos de la pretensión por enriquecimiento injusto
6.4.1.   Presupuestos subjetivos
6.4.1.1.   Legitimados activos
6.4.1.2.   Legitimados pasivos. Especial referencia al beneficiario del enriquecimiento. Ausencia de intencionalidad
6.4.1.2.1.   Beneficiario del enriquecimiento
6.4.1.2.2.   No se exige intencionalidad
6.4.2.   Presupuestos objetivos
6.4.2.1.   Concurrencia de una actuación desleal
6.4.2.2.   Resultado objetivo posible: empobrecimiento del patrimonio del demandante
6.4.2.3.   Segundo resultado objetivo, pero necesario: enriquecimiento del demandado a causa de la adquisición de una ventaja patrimonial
6.4.2.4.   Nexo causal entre el enriquecimiento y el empobrecimiento
6.4.2.5.   Falta de causa que justifique el empobrecimiento
6.5.   Dificultad de cuantificación y prueba de esta pretensión. Función de las diligencias preliminares para su cuantificación
6.6.   Si se otorgase naturaleza sancionadora a esta pretensión
   II.   PRESCRIPCIÓN DE ACCIONES
1.   Ámbito de aplicación
2.   Plazos de prescripción del artículo 21 LCD
2.1.   Plazo de un año
2.1.1.   Cómputo. Especial referencia al dies a quo
2.1.2.   Conocimiento de la persona que realizó el acto desleal
2.2.   Plazo de tres años
3.   Interrupción de la prescripción
4.   Tratamiento procesal de la prescripción
   III.   CONCURSO DE NORMAS Y CONCURSO DE ACCIONES
1.   Concurso de normas
2.   Concurso de acciones
3.   Cuestiones prácticas que pueden suscitarse en materia de competencia desleal en relación con el concurso de normas y el concurso de acciones
3.1.   Límite temporal del posible concurso de pretensiones en el mismo proceso
3.2.   Pluralidad de situaciones objetivas y subjetivas. Posible compatibilidad y posible incompatibilidad. Casuística
   IV.   TRÁMITE PROCEDIMENTAL DE ALEGACIÓN Y DETERMINACIÓN DEL OBJETO DEL PROCESO. TRATAMIENTO PROCESAL
1.   En el juicio verbal
2.   En el juicio ordinario, especial referencia a la audiencia previa

TOMO II

CAPÍTULO IV
SUJETOS DEL PROCESO CIVIL CONTRA LA COMPETENCIA DESLEAL

   I.   ÓRGANO JURISDICCIONAL
1.   Extensión y límites de la jurisdicción española
1.1.   El Reglamento 44/2001
1.1.1.   Introducción
1.1.2.   El foro especial en materia de obligaciones extracontractuales previsto en el artículo 5.3 del Reglamento 44/2001
1.1.2.1.   Noción de obligación extracontractual
1.1.2.2.   Concreción del lugar de producción del hecho dañoso
1.1.2.3.   Fijación del ámbito competencial asumido por el tribunal competente
1.1.2.4.   Libre circulación de las decisiones dictadas en la materia
1.2.   Soluciones convencionales
1.3.   La Ley Orgánica del Poder Judicial
1.4.   Tratamiento procesal
1.4.1.   Control de oficio
1.4.1.1.   Modelo y causas
1.4.1.2.   Momento y procedimiento
1.4.1.2.1.   Sujetos que deben intervenir en el control de oficio
1.4.1.2.2.   Momentos en que procede la “abstención”
1°)   En el trámite de admisión de la demanda
2°)   En el trámite de la audiencia previa en el ordinario
3°)   En el trámite de la vista en el juicio verbal
4°)   En la fase de terminación del proceso
5°)   En fase de recursos
1.4.2.   Control a instancia de parte, mediante declinatoria
2.   Competencia genérica
2.1.   Conocimiento genérico de las conductas desleales en la competencia
2.2.   Tratamiento procesal de la competencia genérica
2.2.1.   Control de oficio
2.2.2.   Momento y procedimiento
2.2.2.1.   Sujetos que deben intervenir en el control de oficio
2.2.2.2.   Momentos en que procede la “abstención”
1°)   En el trámite de admisión de la demanda
2°)   En la audiencia previa en el juicio ordinario
3°)   En el trámite de la vista en el juicio verbal
4º)   En la fase de terminación del proceso
5°)   En fase de recursos
2.2.3.   Alegación a instancia de parte mediante declinatoria
3.   Competencia objetiva
3.1.   Punto de partida: configuración del criterio objetivo
3.2.   Competencia objetiva de los Juzgados de lo Mercantil
3.2.1.   La necesidad de la creación de los Juzgados de lo Mercantil a debate
3.2.2.   Competencias de los Juzgados de lo Mercantil
3.2.3.   Juzgados de lo Mercantil competentes para conocer de las pretensiones contra la competencia desleal
3.3.   Tratamiento procesal de la competencia objetiva
3.3.1.   Control de oficio
3.3.1.1.   Momentos en que puede efectuarse el citado control y, por ende, en que debe producirse el deber de abstención
1°)   En el trámite de admisión de la demanda
2°)   En el trámite de la audiencia previa
3°)   En la vista del juicio verbal
4°)   En el momento de terminación del proceso
5°)   En fase de recursos
3.3.1.2.   Procedimiento
3.3.1.2.1.   Audiencia de las partes
3.3.1.2.2.   Oír al Ministerio Fiscal
3.3.1.2.3.   Decisión mediante auto
3.3.1.2.4.   Recursos
3.3.2.   Alegación de la falta de la competencia objetiva a instancia de parte a través de la declinatoria
4.   Criterio funcional
4.1.   Fundamento de la competencia funcional
4.2.   Competencia funcional en competencia desleal
4.2.1.   El criterio de que la competencia del mismo tribunal que está conociendo de lo principal, conoce de lo conexo: se trata, en suma, de lo que el artículo 61 intitula como competencia funcional por conexión.
4.2.1.1.   Competencia para las incidencias
4.2.1.2.   Competencia para llevar a efecto las providencias y autos que dictare
4.2.1.3.   Competencia para ejecución de sentencia o de convenios y transacciones que aprobare
4.2.2.   El segundo criterio es el de la competencia para los recursos
4.3.   Tratamiento procesal de la competencia funcional
4.3.1.   Control de oficio
4.3.1.1.   En el trámite de admisión del recurso
4.3.1.2.   Tras la admisión del recurso
4.3.1.2.1.   Audiencia de las partes
4.3.1.2.2.   Auto de abstención
4.3.1.2.3.   Notificación del auto
4.3.1.2.4.   Efecto del auto de abstención del tribunal: la interposición correcta del recurso
4.3.1.2.5.   Consecuencia de la no presentación en tiempo del recurso o del anuncio
4.3.1.3.   Otros momentos procesales de control ex oficio
4.3.2.   Alegación de la falta de competencia funcional a instancia de parte
4.4.   ¿Cuestiones de competencia funcional?
5.   Criterio territorial
5.1.   Punto de partida: la competencia territorial y los fueros para su determinación
5.2.   Competencia territorial en los procesos sobre competencia desleal
5.2.1.   La regulación del artículo 23 LCD, hoy derogado
5.2.2.   Regulación vigente en la LEC
5.2.2.1.   Fueros del artículo 52: fueros legales especiales
5.2.2.2.   Regla 12ª del artículo 52 LEC
5.2.3.   Principio de prueba
5.2.4.   Supuestos de acumulación de acciones
5.2.4.1.   Competencia territorial en caso de acumulación de acciones
5.2.4.2.   Competencia territorial en caso de pluralidad de demandados
5.3.   Tratamiento procesal de la competencia territorial
5.3.1.   Control de oficio
5.3.1.1.   Momento procesal para efectuar el control
5.3.1.2.   Procedimiento
5.3.1.2.1.   Audiencia de las partes
5.3.1.2.2.   Audiencia del Ministerio Fiscal
5.3.1.2.3.   Decisión mediante auto
5.3.1.2.4.   Recursos
5.3.2.   Tratamiento procesal a instancia de parte
5.3.2.1.   Cauce adecuado: declinatoria
5.3.2.2.   ¿Posibilidad de planteamiento posterior?
5.3.3.   Conflicto negativo de competencia territorial
   II.   PARTES
1.   Conceptos previos: noción de parte, de capacidad para ser parte y de capacidad procesal
1.1.   Concepto de parte
1.2.   Capacidad para ser parte
1.2.1.   Capacidad para ser parte de las personas físicas
1.2.2.   Capacidad para ser parte de las personas jurídicas
1.3.   Capacidad procesal
1.3.1.   Capacidad procesal de las personas físicas
1.3.2.   Capacidad procesal de las personas jurídicas y entes sin personalidad
1.4.   Tratamiento procesal de la capacidad para ser parte, la capacidad procesal y la representación y asistencia letrada
1.4.1.   De la capacidad para ser parte
1.4.2.   De la capacidad procesal
2.   Legitimación
2.1.   Punto de partida y consideraciones en torno a la naturaleza procesal de la legitimación
2.1.1.   Función y naturaleza de la legitimación. Teorías en torno a la misma
2.1.1.1.   La legitimación como presupuesto de fondo de la acción
2.1.1.2.   La legitimación como presupuesto procesal. Diferencias entre legitimación ordinaria y extraordinaria
2.2.   Legitimación activa
2.2.1.   Normas reguladoras de la legitimación en materia de competencia desleal
2.2.2.   Reflexiones generales iniciales. De la consideración de un sistema de derechos subjetivos a la aparición de la tutela de intereses sociales, colectivos, supraindividuales e incluso públicos. Incidencia en competencia desleal
2.2.3.   Titular de la posición jurídica violada
2.2.4.   Cualquier persona que participe en el mercado cuyos intereses resulten perjudicados o amenazados por el acto de competencia desleal
2.2.4.1.   Aproximación al concepto de interés
2.2.4.2.   La legitimación por interés en el proceso sobre competencia desleal
2.2.5.   Legitimación colectiva
2.2.5.1.   Confluencia de intereses plurales en la tutela frente a la competencia desleal
2.2.5.2.   La legitimación colectiva como manifestación tuitiva de los intereses supraindividuales
2.2.5.3.   Aparición legal en España de esta modalidad de legitimación y del papel atribuido a las asociaciones de consumidores
2.2.5.4.   Características de la legitimación colectiva en competencia desleal
2.2.5.4.1.   Es un supuesto en general de legitimación extraordinaria
2.2.5.4.2. La legitimación está directamente vinculada al ejercicio de las pretensiones. Existe limitación en el ejercicio de las mismas
2.2.5.4.3. Sujetos a los que se les atribuye esta legitimación en la ley
2.2.5.5.   Asistencia jurídica gratuita de las asociaciones de consumidores y usuarios
2.2.6.   ¿Legitimación pública?
2.3.   Legitimación pasiva
2.3.1.   Regla general en la regulación de la legitimación pasiva
2.3.2.   Supuestos especiales en la legitimación pasiva
2.3.3.   ¿Puede estar legitimada pasivamente la Administración por la comisión de un comportamiento desleal?
2.3.4.   Situación comparativa entre la legitimación pasiva en los procesos sobre competencia desleal y en los procesos sobre publicidad
2.4.   Tratamiento procesal de la legitimación
2.4.1.   Consideraciones previas
2.4.2.   Momentos y sujetos para el control de la legitimación
2.4.2.1.   En el momento de admisión de la demanda
2.4.2.2.   En el trámite de la audiencia previa en el supuesto de juicio ordinario
2.4.2.3.   En el trámite de la vista en el juicio verbal
2.4.2.4.   Control en momento posterior

CAPÍTULO V
actividades previas al proceso: diligencias preliminares

   I.   FUNDAMENTO Y NATURALEZA
1.   Finalidad y fundamento
2.   Naturaleza y diferencias con otros institutos. Notas características
2.1.   Actuación de jurisdicción voluntaria
2.2.   Carácter instrumental
2.3.   Carácter preparatorio de las mismas
2.4.   Anteceden o son previas del proceso principal
2.5.   Carácter voluntario de las mismas
   II.   Sujetos
1.   Órgano competente
1.1.   Con anterioridad a la LEC/2000
1.2.   La aprobación de la LEC: aplicación del artículo 257
1.3.   Tratamiento procesal de la competencia
2.   Solicitante y sujeto pasivo
2.1.   Solicitante
2.1.1.   Principio dispositivo o de justicia rogada
2.1.2.   ¿Quién puede ser solicitante de la diligencia en competencia desleal?
2.1.3.   ¿Postulación?
2.1.3.1.   Procurador
2.1.3.2.   Intervención de Abogado
2.2.   Sujeto pasivo
   III.   PRESUPUESTOS
1.   Interés legítimo y apariencia de competencia desleal (fumus)
2.   Adecuación de la diligencia a la comprobación de la actuación desleal. Proporcionalidad
3.   Prestación de caución por el solicitante
3.1.   Naturaleza y objeto
3.2.   Caución ¿cómo presupuesto de adopción o de ejecución de la diligencia?
3.3.   Destino de la caución. Procedimiento
IV.   LAS DILIGENCIAS PRELIMINARES EN CONCRETO
1.   ¿Diligencias de la LP exclusivamente? ¿Diligencias también de la LEC?
2.   Determinación de la capacidad, representación y legitimación
3.   Exhibición de productos o cosas
4.   Exhibición de documentos
5.   Examen de maquinaria, dispositivos e instalaciones
6.   Determinación de los integrantes del grupo
7.   Obtención de datos sobre el origen y redes de distribución de las mercancías o servicios que infringen a escala comercial, un derecho de propiedad intelectual o industrial, y la exhibición de documentos bancarios, financieros, comerciales o aduaneros en poder del presumible responsable de la infracción a escala comercial de los anteriores derechos
   V.   SUSTANCIACIÓN DE LAS DILIGENCIAS
1.   Solicitud
1.1.   Contenido de la solicitud
1.1.1.   Invocación genérica del órgano jurisdiccional
1.1.2.   Determinación subjetiva
1.1.3.   Fundamentación
1.1.4.   Petición
1.1.5.   Fecha y firma
1.2.   Constancia y documentación de la solicitud
1.3.   Interrupción de la prescripción como efecto de la solicitud de la diligencia preliminar
2.   ¿Contradicción?
2.1.   Contradicción previa
2.1.1.   Contradicción previa a la adopción de la diligencia en la legislación específica
2.1.2.   Contradicción en la práctica de la diligencia en la legislación específica
2.1.3.   Contradicción en la LEC/2000: procedimiento de oposición a la decisión judicial
3.   Decisión judicial
3.1.   Posibles actividades previas a la decisión
3.2.   Forma y plazo de la resolución
3.3.   Contenido de la decisión
3.3.1.   Accede a la petición de la diligencia: concurrencia de los presupuestos. Pronunciamiento sobre la caución
3.3.2.   Deniega la diligencia
3.4.   Citación y requerimiento
4.   Medios de impugnación
5.   Práctica de las diligencias
5.1.   Normas comunes a la práctica de las diligencias preliminares
5.1.1.   Posibilidad de dar por finalizada la práctica de la diligencia
5.1.2.   Sujetos intervinientes en la práctica de las diligencias
5.1.3.   Nombramiento de peritos por el juez
5.1.4.   Decisión judicial sobre resultado de la diligencia y certificaciones
5.1.5.   Medidas coercitivas y medidas asegurativas: cautelares y en prueba
5.1.5.1.   Medidas coercitivas
5.1.5.2.   Aseguramiento de prueba
5.1.5.3.   Medidas cautelares
5.2.   Determinación de la capacidad, representación y legitimación
5.3.   Exhibición de productos y documentos
5.4.   Examen de maquinaria, dispositivos e instalaciones
5.5.   Determinación de los integrantes del grupo afectados
5.6.   Obtención de datos sobreºel origen de redes de distribución de las mercancías o servicios que infringen a escala comercial un derecho de propiedad intelectual o industrial, y la exhibición de documentos bancarios, financieros, comerciales o aduaneros en poder del presumible responsable de la infracción a escala comercial de los anteriores derechos
6.   Efectos
6.1.   Plazo para presentar la demanda
6.2.   Obligación de emplear el resultado de la diligencia solo para preparar el proceso. Garantía de la finalidad de la diligencia
6.3.   Reclamación de gastos y daños ocasionados
7.   Gastos y costas

CAPÍTULO VI
MEDIDAS CAUTELARES

   I.   CONSIDERACIONES PREVIAS
   II.   MEDIDAS CAUTELARES: CONCEPTOS FUNDAMENTALES
1.   Las medidas cautelares: una manifestación de la tutela judicial efectiva
1.1.   Función jurisdiccional
1.2.   ¿La función cautelar es manifestación de la función jurisdiccional?
2.   El proceso cautelar: concepto y principios
2.1.   Punto de partida en el estudio del proceso cautelar: la trilogía estructural
2.2.   El proceso cautelar, verdadero proceso. Objeto
3.   Naturaleza jurídica y función de las medidas cautelares
3.1.   Naturaleza jurídica de las medidas cautelares
3.2.   Función de las medidas cautelares
3.2.1.   Punto de partida: teoría clásica de las medidas cautelares
3.2.2.   Superación actual de la teoría clásica
3.2.3.   Medidas cautelares en atención a la finalidad que cumplen
3.3.   Diferencias entre las cautelares y otros instrumentos afines
3.3.1.   De las medidas de aseguramiento de las personas
3.3.2.   De las medidas que aseguran el proceso o alguna de sus fases: anticipación de prueba y aseguramiento de prueba
3.3.3.   De la justicia sumaria
3.3.4.   De las advertencias previas. El Abmahnung alemán
   III.   CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
1.   Instrumentalidad
2.   Provisionalidad
3.   Temporalidad
4.   Variabilidad
5.   Proporcionalidad
   IV.   SUJETOS INTERVINIENTES
1.   Tribunal
1.1.   Extensión y límites de la jurisdicción
1.1.1.   Introducción
1.1.2.   Concretas soluciones normativas
1.1.2.1.   Convenios bilateriales y multilaterales que vinculan a España
1.1.2.2.   Reglamento 44/2001
1.1.2.3.   Las soluciones de la LOPJ
1.1.3.   Eficacia extraterritorial de las medidas cautelares
1.2.   Competencia genérica
1.3.   Criterios de atribución de la competencia
1.3.1.   Antes de la presentación de la demanda
1.3.2.   Solicitud de la medida cautelar con la demanda o con posterioridad a la misma
1.3.3.   Solicitud de la medida durante la sustanciación de la segunda instancia o recurso extraordinario
1.3.4.   Medidas cautelares en ejecución
2.   Partes
2.1.   Postulación en el supuesto de medida cautelar antes de la demanda
2.2.   Postulación en el supuesto de medida cautelar con la demanda o con posterioridad
   V.   PRESUPUESTOS
1.   Elementos en que se funda la adopción de las medidas
2.   Situación jurídica cautelable y apariencia de buen derecho
2.1.   Situación jurídica cautelable
2.2.   Fumus boni iuris
2.2.1.   Significado
2.2.2.   Especial referencia a los procesos en materia de competencia desleal
2.2.3.   Elementos definidores de estos presupuestos
2.2.3.1.   Fundamento legal del fumus boni iuris
2.2.3.2.   Juicio de probabilidad o verosimilitud
2.2.3.3.   Acreditamiento del mismo
2.2.3.4.   Variable intensidad de acreditamiento
3.   Periculum in mora
3.1.   Significado
3.2.   Elementos definidores de este precepto
3.2.1.Fundamento legal del presupuesto
3.2.2.   Tipos de peligro: retraso y daño
3.2.3.   Peligro objetivo, no subjetivo
3.2.4.   Sistemas de configuración del peligro
3.2.5.   Situación consentida por el solicitante cautelar
3.2.6.   ¿Acreditamiento?
4.   Caución
4.1.   Exigencia de caución en el ámbito de la competencia desleal. Legislación derogada y legislación actual
4.2.   Elementos definidores de la caución
4.2.1.   Consagración de la caución como elemento fundamentador de las medidas cautelares
4.2.2.   Posible inexigibilidad de la caución
4.2.2.1.   ¿Exime el derecho a la justicia gratuita?
4.2.2.2.   Estado, Comunidades Autónomas y Administración local
4.2.2.3.   En el ejercicio de la acción de cesación para protección de los consumidores y usuarios
4.2.3.   Función de la caución: equilibrio legal entre los sujetos cautelares
4.2.4.   Determinación cualitativa y cuantitativa de la caución
4.2.5.   Carácter dinámico y variable de la caución
4.2.6.   Naturaleza de este presupuestos. Ofrecimiento y prestación: ¿presupuesto de adopción o presupuesto de ejecución?
   VI.   MEDIDAS CAUTELARES ADOPTABLES
1.   Tipos de medidas cautelares en general
1.1.   Medidas de aseguramiento
1.2. Medidas de carácter conservativo
1.3.   Medidas innovativas o anticipatorias
2.   Medidas cautelares específicas en competencia desleal
2.1.   Cesación provisional
2.1.1.   Situación jurídica cautelable: obligación de hacer
2.1.2.   Fumus boni iuris
2.1.3.   Periculum in mora
2.1.4.   Naturaleza anticipatoria de esta medida
2.1.5.   Carácter residual de la medida
2.2.   Abstención temporal y prohibición temporal de actividades, conductas o realización de prestaciones
2.2.1.   Situación jurídica cautelable: ¿obligación de no hacer o de hacer?
2.2.2.   Fumus boni iuris
2.2.3.   Periculum in mora
2.2.4.   Naturaleza de estas medidas
2.2.5.   Caución
2.3.   Restricción provisional de la actividad
2.3.1.   Situación jurídica cautelable y fumus boni iuris
2.3.2.   Periculum in mora
2.3.3.   Caución
2.4.   Retirada, retención o depósito de productos, secuestro o precintado de la maquinaria o instrumentos
2.4.1.   Situación jurídica cautelable y fumus boni iuris
2.4.2.   Periculum in mora
2.4.3.   Caución
2.5.   Suspensión provisional del contrato o establecimiento provisional de las relaciones contractuales
2.5.1.   Situación jurídica cautelable y fumus boni iuris
2.5.2.   Periculum in mora
2.5.3.   Caución
2.6.   Embargo preventivo
2.6.1.   Embargo preventivo. Punto de partida y reflexiones en el ámbito de la competencia desleal
2.6.2.   Naturaleza jurídica de esta medida
2.6.3.   Situación jurídica cautelable y fumus boni iuris
2.6.4.   Periculum in mora
2.6.5.   Caución
2.6.6.   Proporcionalidad
2.6.7.   ¿Es necesaria la anotación preventiva de embargo?
2.7.   Intervención y administración judicial
2.7.1.   La intervención judicial y la administración judicial, dos medidas asegurativas y/o satisfactivas. ¿Viabilidad en materia de competencia desleal?
2.7.2.   Situación jurídica cautelable y fumus boni iuris
2.7.3.   Periculum in mora
2.7.4.   Caución
2.7.5.   Consecuencia de estas medidas: nombramiento de interventor o de administrador
2.8.   Formación de inventario de bienes
2.9.   Anotación preventiva
2.9.1.   Algunos datos de la anotación preventiva como punto de partida
2.9.2.   Situación jurídica cautelable y fumus boni iuris
2.9.3.   Periculum in mora
2.9.4.   Caución
2.9.5.   Eficacia de la anotación preventiva y límites de protección de la misma
2.10.   Retención e inmovilización de cuentas bancarias
2.11.   Caución sustitutoria
2.11.1.   Situación con la aprobación de la ley de competencia desleal
2.11.2.   Situación tras la aprobación de la LEC/2000
2.11.3.   Naturaleza jurídica de la caución sustitutoria
2.11.4.   Petición cautelar
2.11.5.   Presupuestos
2.11.6.   La importancia de la proporcionalidad en la adopción de la caución sustitutoria
2.11.7.   Momentos de solicitud de la caución sustitutoria
2.11.8.   Delimitación cualitativa y cuantitativa de la caución
2.11.9.   Efectos de la caución sustitutoria
   VII.   PROCEDIMIENTO
1.   Demanda
1.1.   Antes de la demanda
1.1.1.   Urgencia o necesidad
1.1.2.   Plazo
1.1.3.   Competencia
1.1.4.   Formulación de la petición. Requisitos
1.2.   Con la demanda
1.3.   Con posterioridad a la presentación de la demanda
1.3.1.   Fundamento
1.3.2.   Formulación de la petición
1.3.3.   Medidas cautelares post sententiam
1.4.   Requisitos de la demanda
2.   ¿Pieza separada?
3.   Ofrecimiento de prueba en la demanda: ¿es posible con posterioridad?
4.   Tramitación
4.1.   Con contradicción previa
4.1.1.   Convocatoria. Posibilidad de indefensión
4.1.2.   Presencia de ambas partes
4.1.3.   Contenido de la vista
4.1.3.1.   Alegaciones del demandante y demandado, exponiendo cada uno lo que le convenga según su derecho, sin exclusión
4.1.3.2.   Práctica de pruebas
4.2.   Con contradicción diferida
4.2.1.   Solicitud a instancia de partes
4.2.2.   Razones de urgencia o por comprometer el buen fin de la medida cautelar
4.2.3.   Resolución
   VIII.   DECISIÓN. FORMA, CONTENIDO, IMPUGNACIÓN Y EFECTOS
1.   Resolución cautelar
1.1.   Forma
1.2.   Plazo
1.3.   Contenido. Especial referencia a la motivación
1.3.1.   Exigibilidad constitucional de motivación de las resoluciones judiciales
1.3.2.   ¿En qué consiste la citada motivación?
1.3.2.1.   Contenido del auto: estimatorio o desestimatorio
1.3.2.2.   Auto estimatorio. Posibilidad de acordar medidas cautelares menos gravosas y sus límites
1.3.2.3.   Auto desestimatorio
1.3.3.   Costas
2.   Impugnación de la resolución cautelar
2.1.   Impugnación por medio de recurso
2.2.   Procedimiento de oposición en los supuestos de resolución sin contradicción previa
2.2.1.   Fundamento de la oposición
2.2.2.   Plazo, forma y contenido de la oposición. Especial referencia a las costas
3.   Cosa juzgada
   IX.   EJECUCIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
1.   Ejecución de oficio por el órgano jurisdiccional
2.   Medios ejecutivos de cumplimiento de las medidas
2.1.   Embargo preventivo
2.2.   Administración judicial
2.3.   Anotación preventiva
2.4.   Medidas de cesación o de abstención temporal de ciertas conductas
2.5.   Medidas de prohibición de interrumpir o cesar en la realización de la prestación
2.6.   Inventario de bienes y depósito judicial de bienes
2.7.   Regla especial en los supuestos de intervención de los depositarios, administradores judiciales o responsables de bienes o derechos
   X.   MODIFICACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR
1.   Condicionantes de la modificación de las medidas cautelares
1.1.   Hechos nuevos
1.2.   Hechos desconocidos
1.3.   ¿Medios de prueba?
2.   Tramitación
2.1.   Solicitud de modificación
2.2.   Traslado a la parte contraria
2.3.   Vista
2.4.   Decisión
   XI.   VINCULACIÓN Y SUERTE DEL PROCESO CAUTELAR RESPECTO DEL PROCESO PRINCIPAL. CONSECUENCIAS
1.   Tutela cautelar ante causam: necesidad de proceso principal
1.1.   Presentación de la demanda en plazo
1.2.   Ante el mismo Tribunal
1.3.   Contenido de la demanda
1.4.   Consecuencias de la no presentación de la demanda del proceso principal
1.4.1.   Alzamiento o revocación de los actos de la demanda del proceso principal
1.4.2.   Condena en costas y responsabilidad por daños y perjuicios
1.4.3.   ¿Afecta el alzamiento o revocación a la viabilidad de un proceso posterior principal en materia de competencia desleal y una posibilidad posterior de demandar tutela cautelar?
2.   Suspensión del proceso principal
3.   Terminación del proceso principal
3.1.   Finalización del proceso sin contradicción
3.1.1.   En caso de desistimiento
3.1.2.   Sobreseimiento
3.1.3.   Caducidad
3.1.4.   Renuncia del actor
3.1.5.   Allanamiento del demandado
3.1.6.   Transacción
3.1.7.   Satisfacción entraprocesal o carencia sobrevenida del objeto del proceso
3.1.8.   Costas en los supuestos de actuaciones de disposición de las partes
3.2.   Finalización del proceso con contradicción. Situación en la segunda instancia
3.2.1.   Sentencia estimatoria
3.2.1.1.   Estimación parcial de la pretensión en la sentencia
3.2.1.2.   Estimación total de las pretensiones del actor en la sentencia
3.2.2.   Sentencia desestimatoria
4.   Alzamiento de las medidas cautelares tras la sentencia firme
   XII.   DETERMINACIÓN DE LOS POSIBLES DAÑOS Y PERJUICIOS OCASIONADOS
1.   Determinación de los daños y perjuicios solo a instancia de parte
1.1.   Tramitación
1.2.   Decisión
2.   Exigencia del nexo causal: daños y perjuicios solo a instancia de parte
3.   Pago inmediato. Exacción forzosa

CAPÍTULO VII
ALGUNAS CUESTIONES EN TORNO AL PROCESO CIVIL SOBRE COMPETENCIA DESLEAL: DETERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO APLICABLE, PRUEBA, TERMINACIÓN DEL PROCESO, RECURSOS Y EJECUCIÓN

   I.   PROCEDIMIENTO ADECUADO
1.   La tutela frente a la competencia desleal con la aprobación de la Ley 3/1991
2.   Situación tras la aprobación de la LEC/2000, de Enjuiciamiento Civil
2.1.   ¿De dónde partimos? La vieja LEC/1881
2.2.   ¿Dónde estamos? La LEC/2000
2.3.   Determinación del procedimiento adecuado en competencia desleal. Juicio ordinario y situaciones específicas
2.3.1.   Reglas para determinar el proceso declarativo correspondiente. Punto de partida
2.3.2.   Determinación concreta del procedimiento en materia de competencia desleal
2.3.3.   Acumulación de procesos en materia de competencia desleal
2.3.4.   Tratamiento procesal del procedimiento adecuado
2.3.4.1.   Tratamiento procesal de inadecuación del procedimiento en la fase inicial del proceso, tras la interposición de la demanda
2.3.4.1.1.   Control judicial de la inadecuación del procedimiento
2.3.4.1.2.   Alegación de la inadecuación del procedimiento a instancia de parte
2.3.4.2.   Tratamiento procesal de la inadecuación del procedimiento en la audiencia previa en el juicio ordinario
2.3.4.2.1.   Tratamiento procesal de la adecuación/inadecuación del procedimiento por razón de la cuantía
2.3.4.2.2. Resolución en los casos de inadecuación del procedimiento por razón de la materia
2.3.4.3.   Tratamiento procesal de la inadecuación del procedimiento en la vista en el juicio verbal
   II.   PRÁCTICA DE LA PRUEBA EN LOS PROCESOS EN MATERIA DE COMPETENCIA DESLEAL
1.   Consideraciones previas
2.   Algunas nociones previas en materia probatoria
2.1.   Los principios del proceso civil y especialmente el principio de aportación de parte
2.1.1.   Evolución de estos principios hasta la Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000: en especial la oportunidad como punto de partida
2.1.2.   Principio dispositivo
2.1.3.   Principio de aportación de parte
2.1.4.   Posibilidad excepcional de la prueba de oficio
2.1.4.1.   Iniciativa probatoria a instancia judicial
2.1.4.2.   Intervención judicial en el supuesto de la prueba insuficiente (art. 429.1, II)
2.1.4.3.   Los poderes del juez en la práctica de la prueba
2.2.   El objeto de la prueba
2.2.1.   Objeto del proceso
2.2.2.   Objeto de debate
2.2.3.   Diferencias con el objeto de la prueba
2.2.3.1.   Hechos
2.2.3.2.   Derecho
2.2.3.3.   Máximas de la experiencia
2.2.4.   Tema de prueba
2.2.4.1.   Prueba de los hechos
2.2.4.2.   Prueba del derecho
2.2.4.3.   Prueba de las máximas de la experiencia
3.   Algunas referencias a la carga de la prueba en los procesos sobre competencia desleal
3.1.   Significado de la carga de la prueba
3.2.   Reglas de la carga de la prueba
3.2.1.   El artículo 1214 CC
3.2.2.   Regla general de la carga de la prueba. Artículo 217.2 Y 3 LEC
3.2.3.   Reglas especiales
3.2.3.1.   Apariencia de falsas presunciones
3.2.3.2.   Reglas especiales legalmente configuradas, en especial la disponibilidad y facilidad probatoria
3.2.3.3.   Regla especial de la carga de la prueba de creación jurisprudencial: la teoría del riesgo
3.2.3.4.   Referencia especial a las reglas legales especiales en materia de competencia desleal y en publicidad
4.   Medios de prueba
4.1.   Fuentes y medios de prueba: una diferenciación ineludible
4.2.   Fuentes y medios de prueba en competencia desleal
4.2.1.   Interrogatorio de la parte
4.2.2.   Prueba documental
4.2.2.1.   Referencia especial al momento de presentación de los documentos: regla general y excepciones
4.2.2.2.   Impugnación y verificación de la autenticidad de los documentos
4.2.2.3.   Referencia especial al tema de las fotocopias
4.2.3.   Dictamen de peritos
4.2.3.1.   Algunas referencias al perito como elemento subjetivo de la prueba pericial
4.2.3.2.   Referencia al momento de presentación de la pericial
4.2.3.3.   Los sondeos de opinión como prueba pericial
4.2.4.   Reconocimiento judicial
4.2.4.1.   Reglas procedimentales en torno a este medio de prueba
4.2.4.2.   Documentación del reconocimiento en el acta
4.2.5.   Interrogatorio de testigos
4.2.5.1.   Algunas cuestiones en relación con los testigos. En especial, el testimonio de personas jurídicas y entidades públicas
4.2.5.2.   Referencias al procedimiento probatorio de la testifical
4.2.6.   Los llamados nuevos medios de prueba de reproducción de la imagen y el sonido y los instrumentos informáticos
4.2.7.   ¿Presunciones?
5.   Reglas del procedimiento probatorio
5.1.   Proposición de los medios concretos de prueba
5.2.   Admisión de los medios de prueba
5.3.   Práctica de la prueba
5.4.   Anticipación de la prueba
5.4.1.   Función
5.4.2.   Momentos de solicitud y reglas del procedimiento
5.4.3.   Custodia por el secretario judicial
5.4.4.   ¿Posibilidad de reiteración de la prueba en el proceso?
5.5.   Aseguramiento de la prueba
5.5.1.   Motivos y función
5.5.2.   Medidas a adoptar
5.5.3.   Requisitos para su adopción
5.5.4.   Reglas sobre la competencia
5.5.5.   Reglas sobre procedimiento. Especial referencia a la contradicción y excepciones a la misma
6.   Valoración de la prueba
6.1.   Interpretación y valoración, dos conceptos iniciales
6.2.   Sistemas de valoración
6.2.1.   Prueba legal
6.2.2.   Prueba libre
6.2.3.   Sistema mixto de valoración de la prueba
6.2.4.   Exteriorización del sistema de valoración. La motivación fáctica de la sentencia
6.2.5.   Incidencia en la valoración de la ilicitud probatoria
6.2.5.1.   Referencia a la pertinencia y a la utilidad de los medios de prueba
6.2.5.2.   Referencia a la ilicitud de las fuentes de prueba
6.2.5.3.   Control de la ilicitud de las fuentes de prueba
   III.   TERMINACIÓN DEL PROCESO
1.   La terminación del proceso en materia de competencia desleal
1.1.   Desarrollo y terminación anormal del proceso
1.1.1.   Paralización
1.1.1.1.   Paralización del proceso principal
1.1.1.2.   Paralización de actos procesales concretos
1.1.2.   Terminación anormal del proceso
1.1.2.1.   Terminación por motivos procesales
1.1.2.1.1.   Desistimiento
1.1.2.1.2.   Sobreseimiento
1.1.2.1.3.   Caducidad
1.1.2.2.   Terminación por razones materiales
1.1.2.2.1.   Renuncia
1.1.2.2.2.   Allanamiento del demandado
1.1.2.2.3.   Transacción
1.1.2.2.4.   Satisfacción extraprocesal o carencia sobrevenida de objeto
2.   Terminación normal del proceso. La sentencia dictada en contradicción de ambas partes
2.1.   Conformación de la sentencia y motivación
2.1.1.   Procedimiento lógico-jurídico de conformación de la sentencia
2.1.2.   Motivación de la sentencia
2.2.   Exhaustividad y congruencia como requisitos internos de la sentencia dictada en los procesos en materia de competencia desleal
2.2.1.   Claridad
2.2.2.   Precisión
2.2.3.   Exhaustividad
2.2.4.   Congruencia
2.3.   Clases de sentencias en los procesos en materia de competencia desleal
2.3.1.   Sentencia meramente declarativas
2.3.2.   Sentencias de condena
2.3.3.   Sentencias constitutivas
2.4.   Eficacia de la sentencia dictada en los procesos civiles por competencia desleal
2.4.1.   Cosa juzgada formal
2.4.2.   Cosa juzgada material
2.4.2.1.   Fundamento de la cosa juzgada material. Componente esencial de la jurisdicción
2.4.2.2.   Funciones de la cosa juzgada
a)   Función negativa
b)   Función positiva
2.4.2.3.   Límites de la cosa juzgada
a)   Límites subjetivos
b)   Límites objetivos
c)   Límites temporales
2.4.2.4.   Tratamiento procesal de la cosa juzgada
   IV.   RECURSOS
1.   Recursos contra la sentencia
2.   Recursos contra la sentencia dictada en los procesos en materia de competencia desleal con la legislación anterior a la LEC/2000
3.   Recursos contra la sentencia dictada en estos procesos con la legislación procesal vigente
3.1.   Recurso de apelación
3.1.1.   Aclaración necesaria: no es lo mismo apelación que segunda instancia
3.1.2.   Segunda instancia limitada
3.1.3.   Remisión a las reglas general de la LEC; especial referencia a la posible prueba en apelación
3.2.   Recurso de casación
3.3.   Recurso extraordinario por infracción procesal
   V.   EJECUCIÓN
1.   Algunas cuestiones previas en materia de ejecución
1.1.   Naturaleza jurisdiccional de la ejecución
1.2.   ¿Es la ejecución una actividad jurisdiccional necesaria?
1.2.1.   Declaración sin ejecución
1.2.2.   Declaración con posterior ejecución
1.3.   Sujetos en el proceso de ejecución de una sentencia en los procesos en materia de competencia desleal
1.3.1.   Tribunal competente para la ejecución forzosa y personal auxiliar y colaborador del mismo
1.3.1.1.   Juez competente
1.3.1.2.   Personal auxiliar y colaborador en la ejecución
1.3.2.   Partes en el proceso de ejecución
1.3.2.1.   Legitimación ordinaria
1.3.2.2.   Supuesto especial de legitimación extraordinaria en ejecución en materia de competencia desleal cuando de asociaciones se trata. Consumidor o usuario beneficiado por la sentencia; efecto expansivo de la misma y posibilidad de instar la ejecución por éste vía artículo 519 LEC
1.3.2.3.   Los terceros en la ejecución
2.   Ejecución de las sentencias merodeclarativas de deslealtad o de lealtad en la competencia
3.   Aproximación a la ejecución específica o in natura de las sentencias de condena recaídas en los procesos en materia de competencia desleal. Reflexiones generales
4.   Ejecución de las sentencias de condena no pecuniarias: cesación o prohibición, remoción y rectificación de una conducta desleal
4.1.   Ejecución de la sentencia de condena a una obligación de hacer: cesación, remoción y rectificación
4.1.1.   Obligaciones de hacer en las sentencias recaídas en procesos en materia de competencia desleal
4.1.2.   Necesidad de deslindar las conductas fungibles o no personalísimas de las infungibles o personalísimas
4.1.3.   Actividades iniciales en ejecución: despacho de ejecución y requerimiento
4.1.4.   Actividades de la ejecución en los supuestos de condena a obligaciones fungibles o no personalísimas
4.1.4.1.   Hacer por tercero a costa del ejecutado
4.1.4.2.   Resarcimiento de daños y perjuicios
4.2.4.   Actividades de la ejecución en los supuestos de condena a obligaciones infungibles o personalísimas
5.   Ejecución de la sentencia de condena a una obligación de no hacer: prohibición de la conducta desleal
5.1.   Consideraciones generales y notas referidas a la obligación de no hacer
5.2.   La condena a prohibición de una conducta desleal como obligación de no hacer contenida en la sentencia dictada en un proceso sobre competencia desleal
5.3.   Reglas en la ejecución de estas obligaciones de no hacer
6.   Referencia específica en la ejecución de las obligaciones de hacer y de no hacer al cumplimiento de la prestación por equivalente. Diferencias con el resarcimiento del daño al acreedor
6.1.   Equivalente pecuniario de la prestación: concepto, naturaleza y regulación
6.2.   Equivalente pecuniario versus indemnización de daños y perjuicios
6.3.   El equivalente pecuniario tras la LEC/2000
6.4.   El procedimiento de fijación del equivalente pecuniario
6.5.   Método de fijación
7.   Aseguramiento de la ejecución genérica sustitutoria de las condenas de hacer o de no hacer a través de las medidas de garantía del artículo 700 LEC
7.1.   Naturaleza de estas medidas
7.2.   Presupuestos
7.2.1.   Fumus boni iuris
7.2.2.   Periculum in mora
7.2.3.   ¿Prestación de caución?
7.3.   Solicitud de las medidas
7.4.   Medidas específicas que pueden solicitarse
7.4.1.   Embargo preventivo
7.4.2.   Medidas de garantía adecuadas para asegurar la efectividad de la condena
8.   Ejecución de la sentencia de condena pecuniaria al resarcimiento de daños y perjuicios (especial referencia a la condena a la publicación de la sentencia) y por enriquecimiento injusto
8.1.   Breve referencia a la ejecución dineraria
8.1.1.   Cuestiones generales. En especial, la referencia a la liquidez del título ejecutivo
8.1.2.   Tramitación común de la ejecución dineraria
8.2.   Ejecución del título ejecutivo que condena a la publicación de la sentencia